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無效建設(shè)工程論文范文

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無效建設(shè)工程論文

第1篇

我國早在1979年就頒發(fā)了《中國人民營房建筑面積標(biāo)準(zhǔn)》,這可以說是我國第一部系統(tǒng)規(guī)范軍隊各類營房建筑面積、規(guī)模等相關(guān)內(nèi)容的綜合標(biāo)準(zhǔn),這一標(biāo)準(zhǔn)的頒發(fā),對我軍營房工程建設(shè)和管理的確發(fā)揮過重要作用。但隨著軍隊現(xiàn)代化建設(shè)的快速發(fā)展,部隊編成和戰(zhàn)斗力生成模式發(fā)生很大變化,例如武器裝備加速了更新?lián)Q代、官兵物質(zhì)文化需求日益提高、營房保障內(nèi)容和范圍不斷拓展、保障功能和要求不斷提升。同時在老標(biāo)準(zhǔn)頒布施行的這30年里,我國改革開放、國家經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展進(jìn)入最快的時期,為軍隊現(xiàn)代化和正規(guī)化建設(shè)創(chuàng)造了有利條件。據(jù)國家統(tǒng)計局2008年統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示,我國城鎮(zhèn)居民人均居住面積和1978年相比較增長了四倍。在這一時期,雖然軍隊后勤其他保障標(biāo)準(zhǔn)也有了大幅度的提高,但保障官兵戰(zhàn)備、訓(xùn)練、生活的基礎(chǔ)性營房面積標(biāo)準(zhǔn)沒有太大變化。尤其是武警院校,大部分建立的時間還不長,基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)更是相對比較薄弱,一些教學(xué)保障性基礎(chǔ)戰(zhàn)備必需的營房項目,如信息化作戰(zhàn)指揮教學(xué)設(shè)施用房、綜合模擬訓(xùn)練教學(xué)設(shè)施用房等,缺乏基礎(chǔ)性建設(shè)依據(jù)。同時由于經(jīng)濟(jì)條件的制約,很大一部分營房已經(jīng)與武警院校教學(xué)工作開展的實際需要產(chǎn)生了較大差距,不能適應(yīng)現(xiàn)形勢下的基本教學(xué)需求。這一實際現(xiàn)象也嚴(yán)重制約了軍隊復(fù)合型人才的挖掘和培養(yǎng),成為影響武警部隊整體作戰(zhàn)能力的主要因素。這方面我們與外國一些發(fā)達(dá)國家的軍隊營房建設(shè)有很多大差距,比如美軍在上世紀(jì)八九十年代就制定了一系列營房建設(shè)標(biāo)準(zhǔn),來改善軍方服役人員的生活條件和住宿條件,進(jìn)而不斷提高了軍隊整體戰(zhàn)斗力。所以改變武警院校營房管理和建設(shè)條件已經(jīng)成為武警部隊加強(qiáng)力量儲備、實現(xiàn)科技強(qiáng)軍的迫切要求。

二、制約武警院校營房現(xiàn)代化建設(shè)的主要原因

分析武警院校營房建設(shè)問題的主要成因,主要存在客觀和主觀兩方面因素。從客觀條件上分析,長期的閉關(guān)鎖國政策,令我國在信息化、科技化學(xué)習(xí)借鑒上缺乏交流平臺,在我國建國后,國家從長期的戰(zhàn)爭中走出,全民致力于經(jīng)濟(jì)建設(shè)。由于建國初期經(jīng)濟(jì)落后、經(jīng)濟(jì)實力不強(qiáng),加上等因素,導(dǎo)致了國家在軍事建設(shè)上缺乏資金投入,軍隊基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)相對于發(fā)達(dá)國家明顯滯后。武警院校是隨著武警部隊建制后成立的武警部隊人才培訓(xùn)機(jī)構(gòu),成立之初正值我國改革開放的初期,由于經(jīng)濟(jì)條件所限在必要的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)上有些力不從心。隨著改革開放以來經(jīng)濟(jì)發(fā)展進(jìn)入快車道,院校營房建設(shè)等教學(xué)基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)與高速發(fā)展的武警部隊信息化科技化建設(shè)越來越不適應(yīng)。從主觀條件上分析,由于經(jīng)濟(jì)條件的制約,在武警院校基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)上缺乏長遠(yuǎn)規(guī)劃,將武警院校營房建設(shè)單獨分割成獨立的建設(shè)體系,沒有將武警院校營房建設(shè)規(guī)劃納入到地方整體建設(shè)規(guī)劃中來,這就直接導(dǎo)致了武警院校營房建設(shè)的發(fā)展不平衡和基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)的不平衡。有些武警院校建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)高于地方規(guī)劃建設(shè)標(biāo)準(zhǔn),而大部分武警院校營房建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于地方規(guī)劃建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)。

三、關(guān)于新形勢下武警院校營房現(xiàn)代化建設(shè)的思考和建議

要切實解決新形勢下武警院校營房建設(shè)的實際問題,使之完全能夠適應(yīng)新形勢下武警部隊的人才培訓(xùn)需求,真正成為武警部隊人才培訓(xùn)與輸送的保障,就必須積極探索新經(jīng)濟(jì)形勢下武警院校營房現(xiàn)代化建設(shè)的新模式。“十二五”規(guī)劃綱要中明確提出要“加快全面建設(shè)現(xiàn)代后勤步伐,加緊培養(yǎng)新型高素質(zhì)軍事人才,提高以打贏信息化條件下局部戰(zhàn)爭能力為核心的完成多樣化軍事任務(wù)的能力。”和“建設(shè)現(xiàn)代化武裝警察力量,增強(qiáng)執(zhí)勤處突和反恐維穩(wěn)能力。加強(qiáng)后備力量建設(shè),鞏固軍政軍民團(tuán)結(jié)。”的目標(biāo),提出了加快全面建設(shè)現(xiàn)代后勤、培養(yǎng)高素質(zhì)軍事人才和建設(shè)現(xiàn)代化武裝警察力量的總體要求,對于武警院校來說,責(zé)任重大使命光榮。而如何實現(xiàn)后勤現(xiàn)代化建設(shè)、培養(yǎng)出高素質(zhì)的武警軍事人才,筆者認(rèn)為,首先應(yīng)該切實推進(jìn)武警院校營房現(xiàn)代化基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)與管理進(jìn)程,為培養(yǎng)人才創(chuàng)設(shè)優(yōu)質(zhì)環(huán)境,搭建科學(xué)有效的平臺。

(一)統(tǒng)籌規(guī)劃,科學(xué)調(diào)度

切實解決武警院校營房建設(shè)發(fā)展不平衡、結(jié)構(gòu)不合理、功能不配套等問題,按照集中部署、集成建設(shè)、集約保障的要求,推動武警院校營房建設(shè)發(fā)展的戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型,不斷創(chuàng)新體制機(jī)制和技術(shù)手段實現(xiàn)武警院校營房建設(shè)資源的優(yōu)化整合,統(tǒng)籌規(guī)劃主導(dǎo)資源配置,科學(xué)確定經(jīng)費投向投量、嚴(yán)格規(guī)范房地產(chǎn)管理、提高現(xiàn)有資源整合效益,把握國家政策扶持的有利契機(jī),積極探索軍民融合、軍地配合共同發(fā)展的新路子。

(二)堅持原則,把握重點

武警院校營房現(xiàn)代化建設(shè)必須要始終堅持軍事優(yōu)先、以人為本、注重創(chuàng)新、積極穩(wěn)妥和講求效益的原則,按照《關(guān)于加快推進(jìn)建設(shè)現(xiàn)代營房的意見》要求,把握機(jī)遇用好政策。要將建設(shè)現(xiàn)代營房和建設(shè)軍事一體化相結(jié)合,打破建制區(qū)域的控制瓶頸,以建設(shè)大型綜合保障基地、實現(xiàn)資源優(yōu)化配置有效整合資源優(yōu)化配置;要將建設(shè)現(xiàn)代營房和運用社會化保障模式相結(jié)合,充分依托社會提供人財物等項支持,充分借鑒先進(jìn)的地方企業(yè)管理經(jīng)驗,做到優(yōu)勢互補(bǔ)共同推進(jìn);要將建設(shè)現(xiàn)代營房和信息化保障相結(jié)合,將“功能完備、安全防護(hù)、信息智能”的建設(shè)目標(biāo)作為武警院校營房現(xiàn)代化建設(shè)的理念,把握科技化、信息化建設(shè)的重點方向。

第2篇

城市作為一定區(qū)域范圍內(nèi)的經(jīng)濟(jì)中心、文化中心、物流中心和信息中心,在社會經(jīng)濟(jì)生活中發(fā)揮著越來越重要的作用。統(tǒng)一管理的道路網(wǎng)、電力網(wǎng)、水網(wǎng)和信息網(wǎng)是城市重要的基礎(chǔ)設(shè)施和現(xiàn)代化城市的標(biāo)志。城市水務(wù)是城市化地區(qū)為水資源開發(fā)、利用、治理、配置、節(jié)約和保護(hù)而進(jìn)行的防洪、水源開發(fā)、供水、輸水、用水、排水、污水處理及回用。城市水務(wù)是城市建設(shè)與發(fā)展的前提和基礎(chǔ),是現(xiàn)代化城市管理的重要組成部分。做好城市水務(wù)工作,建立城市可持續(xù)發(fā)展的可靠的防洪安全保證,穩(wěn)定的水資源供應(yīng)保障和優(yōu)美的生態(tài)與環(huán)境保障,是傳統(tǒng)水務(wù)向現(xiàn)代水務(wù)、可持續(xù)發(fā)展水務(wù)轉(zhuǎn)變的必然要求,對實現(xiàn)水利現(xiàn)代化具有重要意義。

2水務(wù)工程建設(shè)年度績效考核的作用和工作路線

2.1績效考核在水務(wù)工程建設(shè)管理中的作用

績效考核工作是工程建設(shè)管理的重要內(nèi)容,為水行政主管部門工程建設(shè)管理和人力資源管理提供反饋信息,是對工程現(xiàn)場項目法人和參建人員進(jìn)行制度性考核和客觀性評價的重要依據(jù),是調(diào)動建設(shè)處和參建人員積極性的重要環(huán)節(jié)。

(1)績效考核是工程主要建管人員任用的依據(jù)。通過績效考核,能夠?qū)こ探ㄔO(shè)主要建管人員的工程建設(shè)管理能力進(jìn)行摸底和評價,從而作為建管人員在工程建設(shè)崗位上任用的依據(jù)。

(2)績效考核是加強(qiáng)建設(shè)管理、實現(xiàn)年度建設(shè)目標(biāo)的重要手段。通過績效考核,明確各現(xiàn)場建設(shè)單位的年度建設(shè)目標(biāo)、責(zé)任、重點工作以及基建程序、時間節(jié)點、質(zhì)量、安全等多方面的要求,對于規(guī)范工程建設(shè)管理,實現(xiàn)工程建設(shè)目標(biāo)具有重要的促進(jìn)作用。

2.2工程建設(shè)績效考核的工作路線

水行政主管部門要梳理制定管轄范圍內(nèi)的年度水務(wù)工程建設(shè)任務(wù)分解表,結(jié)合年度任務(wù)制定年度績效考核標(biāo)準(zhǔn)、辦法。同時,要求工程現(xiàn)場項目法人根據(jù)各自的年度工程建設(shè)任務(wù),做好年度建設(shè)目標(biāo)績效考核申報工作。根據(jù)績效考核實際工作需要,主管部門要及時組織考核組做好績效考核工作。水務(wù)工程建設(shè)績效考核重點是:要充分圍繞工程年度建設(shè)目標(biāo)任務(wù)做好績效考核工作,各工程項目法人的職能工作是除了完成上級主管部門安排的年度建設(shè)投資任務(wù)外,還應(yīng)做好工程日常建設(shè)管理、財務(wù)管理,保證工程建設(shè)過程中不出現(xiàn)質(zhì)量安全事故以及違法違紀(jì)現(xiàn)象。

3水務(wù)工程建設(shè)績效考核存在的問題

3.1缺少計劃和指導(dǎo)

完整的績效考核必須要有績效考核計劃和績效考核管理,通過計劃安排,讓被考核單位明確自己的任務(wù),通過考核管理,在過程中提高工程建設(shè)管理水平。若是年初不申報,年中不管理,年底直接考核,結(jié)果只能是使考核工作流于形式。

3.2考核工作集中一次完成

水務(wù)工程建設(shè)考核涉及建設(shè)管理、進(jìn)度、質(zhì)量安全控制、防汛度汛、財務(wù)管理等多方面工作,若是統(tǒng)一集中在年底一次考核,除造成考核工作時間緊、任務(wù)重,很難在短時間內(nèi)對各建設(shè)處進(jìn)行細(xì)致考核,工作深度不夠外,對于一些在年中節(jié)點要求完成的工作的考核作用不明顯,失去了考核工作本身應(yīng)起到的督促、督查作用。

3.3考核過程不透明

考核結(jié)果被當(dāng)做機(jī)密,會很大程度影響工程績效考核作用的發(fā)揮。不將真正的考核結(jié)果和對考核結(jié)果的解釋直接反饋給被考核者,容易給人以“暗箱操作”的印象,損害被考核單位的積極性。同時,對于考核中發(fā)現(xiàn)的問題若不能及時反饋給被考核單位,也會使項目法人單位不知道自己的工作表現(xiàn)中那些需要改進(jìn),哪些需要加強(qiáng)。

3.4考核結(jié)果缺乏有效運用

為了考核而考核現(xiàn)象普遍存在,發(fā)現(xiàn)了問題,卻不解決問題。無視績效考核作為分配依據(jù)所發(fā)揮的管理功能及所起的杠桿調(diào)節(jié)作用,缺少對考核結(jié)果及導(dǎo)致結(jié)果的原因的深入調(diào)查分析,缺少對發(fā)現(xiàn)問題針對性的改進(jìn)建議,導(dǎo)致被考核者應(yīng)付考核,做表面文章,這對考核工作的有效開展十分不利。

4績效考核管理工作的建議

4.1考核工作要結(jié)合水務(wù)工程建設(shè)及早布置

水行政主管部門要高度重視績效考核工作,著力加強(qiáng)績效考核工作,研究水務(wù)工程建設(shè)形勢,部署任務(wù),明確責(zé)任,細(xì)化措施,且年初就要布置績效考核工作,做到考核工作和建設(shè)工作同研究、同部署、同落實、同檢查。合理制定績效考核計劃和辦法標(biāo)準(zhǔn),項目法人應(yīng)設(shè)立專職績效考核工作聯(lián)絡(luò)員,在日常工作中貫徹落實績效考核工作精神,解決工程建設(shè)中出現(xiàn)的問題。

4.2考核體系要完善,建立有效溝通渠道和考核反饋機(jī)制

水行政主管部門要根據(jù)實際情況,組建績效考核管理機(jī)構(gòu),為加強(qiáng)領(lǐng)導(dǎo),應(yīng)由主要領(lǐng)導(dǎo)擔(dān)任績效考核工作組負(fù)責(zé)人。同時,要正確認(rèn)識績效考核是績效管理的一個重要環(huán)節(jié),完整的績效管理包括績效計劃、績效執(zhí)行、績效考核、績效反饋等階段。在績效考核前,要做好績效考核計劃工作;在平時,要加強(qiáng)對工程建設(shè)管理的指導(dǎo)和檢查工作;考核結(jié)果出來后,要幫助項目法人查找不足,提高改進(jìn),推動建設(shè)管理水平整體提高。

4.3根據(jù)考核內(nèi)容節(jié)點完成時間要求安排考核計劃

工程建設(shè)一般按水務(wù)年度推進(jìn),防汛應(yīng)急準(zhǔn)備工作應(yīng)安排至每年的汛前完成考核;前期工作、基建程序可以安排在10月、11月進(jìn)行考核;質(zhì)量、安全、建設(shè)管理等工作應(yīng)在日常工作中給予考核,并將日常考核所得分?jǐn)?shù)加入到年終考核分?jǐn)?shù)中,作為年底績效考核的重要組成部分;年度建設(shè)目標(biāo)等一般安排在年底進(jìn)行考核。

4.4要理順管理體制,完善相關(guān)的政策法規(guī)體系

績效考核工作涉及面廣,難度大,在考核過程中只有積極爭取有關(guān)方面的理解、支持,及時總結(jié)考核經(jīng)驗,加快推廣行之有效的績效考核模式,才能不斷理順績效考核管理體制,實現(xiàn)以考核促發(fā)展的好局面。同時,績效考核工作需要政策法規(guī)的支撐,要通過完善政策法規(guī)體系,保障和規(guī)范考核工作的順利進(jìn)行,進(jìn)一步推進(jìn)依法考核,確保考核工作公平、公開、公正。

4.5要結(jié)合實際,分級分類考核

在考核標(biāo)準(zhǔn)的制定過程中,要將績效考核和行政主管部門內(nèi)部的其他管理辦法以及國家有關(guān)法律法規(guī)有機(jī)結(jié)合起來,堅持民主集中的原則,廣泛征求意見后再制定頒布。考核標(biāo)準(zhǔn)也要根據(jù)工程性質(zhì)的不同作相應(yīng)調(diào)整,以增強(qiáng)考核指標(biāo)的針對性和可操作性。

4.6要切實加強(qiáng)考核工作及其考核結(jié)果的使用

要通過細(xì)化考核內(nèi)容,將水行政主管部門的建設(shè)目標(biāo)向項目法人貫徹,進(jìn)一步統(tǒng)一思想,提高認(rèn)識。通過實施有效激勵措施,增強(qiáng)項目法人及其組成人員的工作積極性和動力;通過績效指標(biāo)和績效目標(biāo)的設(shè)定,使水行政主管部門不再過多參與工程具體建設(shè)管理,集中精力做好監(jiān)督、指導(dǎo)和考核工作;要通過考核,進(jìn)一步優(yōu)化人力資源配置,強(qiáng)化項目法人的責(zé)任。

5結(jié)語

第3篇

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2004]14號)自2005年1月1日起施行至今已有兩年多時間了,它的及時出臺有效地減少社會上一些普遍存在的無施工資質(zhì)借用他人資質(zhì)或超越資質(zhì)承攬工程合同的非法行為,但對上述無施工資質(zhì)借用他人資質(zhì)或超越資質(zhì)承攬工程合同的非法行為合同無效后如何處理雙方的后續(xù)問題時,上述解釋卻與《民法通則》和《合同法》的規(guī)定相互矛盾,使得在實踐操作上卻有難處多多,現(xiàn)筆者結(jié)合在承辦案件過程中的案例作以下探討。

一.前期“莫名敗訴”基本案情

上海A實業(yè)有限公司(以下簡稱A公司)因廠房翻修需要,經(jīng)介紹委托吳江B鋼結(jié)構(gòu)廠(以下簡稱B廠)制作安裝廠房屋頂鋼結(jié)構(gòu),簽訂建設(shè)工程施工合同時B廠向A公司出具了江蘇省建設(shè)廳頒發(fā)的鋼結(jié)構(gòu)安裝兩級資質(zhì)證書,合同約定,在B廠結(jié)束工程后向A公司送達(dá)工程竣工驗收通知書和工程決算書15日內(nèi),如A公司不予答復(fù)的,應(yīng)視為工程竣工驗收合格并確認(rèn)工程決算金額。

但在B廠制作安裝鋼結(jié)構(gòu)屋頂?shù)倪^程中,A公司發(fā)現(xiàn)其施工質(zhì)量有嚴(yán)重問題,遂停止支付工程款并要求B廠返工,但B廠依就我行我素并“按約”完工,此時正好離中國人傳統(tǒng)的春節(jié)還有一個月,A公司法定代表人因老家有事便提前放假回老家去了。在之后B廠在確認(rèn)A公司已無人后,卻突然通過郵局EMS向A公司送達(dá)了工程竣工驗收通知書和工程決算書,A公司所在的經(jīng)濟(jì)園區(qū)工作人員因與A公司法定代表人較熟便代收了下來,但因鄰近過年也沒打電話通知A公司也沒拆開看EMS,一直等春節(jié)正月十五后A公司法定代表人回滬后才將EMS交出。

就在A公司拆看EMS認(rèn)為無所謂的時候,法院的開庭傳票不會就到了:原來B廠已到法院,認(rèn)為其承攬的工程竣工驗收已合格,工程決算金額已經(jīng)A公司確認(rèn),要求支付工程款X萬元。A公司還是不以為然,認(rèn)為B廠的安裝質(zhì)量不合格不應(yīng)支付工程款,但法院還是采信了的B廠所主張的合同約定:在B廠結(jié)束工程后向A公司送達(dá)工程竣工驗收通知書和工程決算書15日內(nèi),如A公司不予答復(fù)的,應(yīng)視為工程竣工驗收合格并確認(rèn)工程決算金額,并支持了原告B廠的訴訟請求;A公司不服提出上訴,但二審以同樣的事實和法律依據(jù)維持原判。A公司感到不公正,通過介紹找到本律師,詢問追究B廠法律責(zé)任的有效辦法。

二.后期“轉(zhuǎn)敗為勝”有效訴訟

(一)。前期法院判決的分析

1.事實依據(jù):在B廠結(jié)束工程后向A公司送達(dá)工程竣工驗收通知書和工程決算書15日內(nèi),如A公司不予答復(fù)的

2.法律依據(jù):合同約定及《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第20條規(guī)定,在B廠結(jié)束工程后向A公司送達(dá)工程竣工驗收通知書和工程決算書15日內(nèi),如A公司不予答復(fù)的,應(yīng)視為工程竣工驗收合格并確認(rèn)工程決算金額。

3.存在問題:事實上B廠的工程質(zhì)量肯定是不合格,但法院生效判決卻已確認(rèn)“工程已竣工驗收合格”的事實!

(二)。前期調(diào)查

筆者接受委托后,從A公司提供的B廠資質(zhì)證書著手,發(fā)現(xiàn)其有一定的瑕疵,于是轉(zhuǎn)門赴江蘇省建設(shè)廳調(diào)查確認(rèn)資質(zhì)證書的真實性,結(jié)論卻另人大吃一驚:B廠資質(zhì)證書系偽造!后又馬上去調(diào)查B廠的工商檔案,發(fā)現(xiàn)其只有生產(chǎn)/銷售鋼結(jié)構(gòu)的經(jīng)營范圍!

(三)。法律和司法解釋規(guī)定的相互矛盾

1.《民法通則》第61條和《合同法》第58條規(guī)定,合同無效或被撤銷的,因該合同取得的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)返還,不能返還或者沒有必要返還的,應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償;有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失。

2.《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二條規(guī)定,即使確認(rèn)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的,承包人要求參照合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持;結(jié)合合同法相關(guān)規(guī)定,筆者給出了初步訴訟方案:通過依法申請法院確認(rèn)雙方簽署的建設(shè)施工合同無效而達(dá)到拒付工程款的目的。

毋用質(zhì)疑,從法的效力來講,《民法通則》和《合同法》要高于最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》,但按照《民法通則》和《合同法》規(guī)定,合同無效后發(fā)包方不但不用支付工程余款,連已支付的工程款也可要求承包方返還;但根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定,工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收合格的,承包人要求參照合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持。上述規(guī)定明顯相互矛盾:如按照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定A公司只好啞巴吃黃連-有苦說不處-支付全部工程款,而按照《民法通則》和《合同法》規(guī)定,B廠卻是分文未得。一個國家的法律,同樣的事實規(guī)定不同導(dǎo)致的結(jié)果卻是截然相反?那到底應(yīng)該如何處理呢?

(四)。可行性訴訟方案的確認(rèn)實施和法院判決

盡管從法的效力來講,《民法通則》和《合同法》要高于《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》,但由于中國法制建設(shè)的國情決定了人民法院在審理此類案件時判決所依據(jù)的主要法律依據(jù)明顯側(cè)重最高院的司法解釋的事實,筆者根據(jù)國情和結(jié)合司法實踐,合理避開了上述法律規(guī)定的相互矛盾,從委托人的最終目的(不付工程款給對方)出發(fā),確認(rèn)了以下訴訟方案:

1.依法申請法院對B廠承建的屋頂鋼結(jié)構(gòu)質(zhì)量進(jìn)行質(zhì)量鑒定以確認(rèn)其不合格;

2.依法判令被告B廠承擔(dān)經(jīng)司法評估對B廠承建的屋頂鋼結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格后返修費用;

法院根據(jù)A公司的申請委托相關(guān)機(jī)構(gòu)對B廠承建的屋頂鋼結(jié)構(gòu)質(zhì)量進(jìn)行了質(zhì)量司法鑒定,確認(rèn)其質(zhì)量不合格,結(jié)果被告B廠需承擔(dān)的對B廠承建的屋頂鋼結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格后返修費用遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過合同規(guī)定的總結(jié)算工程款,A公司可謂揚(yáng)眉吐氣,達(dá)到了教訓(xùn)B廠的目的,真是爭氣又爭財!

三.給雙方的合理建議

實踐中,根據(jù)筆者辦案經(jīng)歷,除了如本案例中承包單位的上述惡意行為外,也有些發(fā)包單位為了減少建設(shè)費用,故意將工程發(fā)包給無施工資質(zhì)借用他人資質(zhì)或超越資質(zhì)的單位承攬,更有甚者,利用對方無施工資質(zhì)借用他人資質(zhì)或超越資質(zhì)的單位承攬工程合同無效的事實來惡意拖欠工程款,造成建筑市場的更加混亂無序和訴諍不斷,嚴(yán)重影響了正常的經(jīng)濟(jì)秩序。為此筆者有以下合理建議:

一.如無施工資質(zhì)借用他人資質(zhì)或超越資質(zhì)承攬工程后,為保護(hù)自己的合法權(quán)益:

1.應(yīng)保證施工質(zhì)量,如實在不能保證但碰到發(fā)包方一定要求無資質(zhì)施工的,可與發(fā)包方簽訂買賣合同(如只有生產(chǎn)和銷售許可而無施工資質(zhì)的)和施工合同,這樣肯定能保證材料款的支付,避免因質(zhì)量糾紛血本無歸!

2.應(yīng)在合同中約定竣工驗收的“視為合格”條款或在工程完工后應(yīng)及時要求發(fā)包方簽字蓋章確認(rèn)合格。

3.返修后應(yīng)立即請發(fā)包方予以合格確認(rèn)以保證自己的工程款請求權(quán)。

二.如發(fā)包方有意或無意已將工程發(fā)包給無施工資質(zhì)借用他人資質(zhì)或超越資質(zhì)的單位承攬,為保護(hù)自己的合法權(quán)益:

1.養(yǎng)成要求承包方出具相關(guān)資質(zhì)證書/營業(yè)執(zhí)照并到發(fā)證機(jī)關(guān)核實的良好習(xí)慣。

2.發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題馬上發(fā)書面通知并要求承包方確認(rèn)以避免入合同約定竣工驗收的“視為合格”條款的圈套,并避免委托無施工資質(zhì)單位進(jìn)行修復(fù)。

3.如因施工資質(zhì)承包人過錯造成工程質(zhì)量不合格的,可依法要求其承擔(dān)返修費用等損失并可要求減少支付工程款。

4.必須確保自己在無效合同中沒有過錯,否則,也要根據(jù)過錯程度承擔(dān)自己損失和對方損失的部分,如交付的中間工程不合格的,建設(shè)工程手續(xù)不齊全的,提供的設(shè)計或材料設(shè)備有問題的,有意將工程發(fā)包給無施工資質(zhì)借用他人資質(zhì)或超越資質(zhì)的單位承攬的等等。

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