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1.采取多因素的貸款利率決定機制

與相對分散的企業(yè)債券持有者不同,銀行的債權(quán)往往在借款企業(yè)的負債融資中占有十分重要的地位,銀行債權(quán)人的決策將會直接影響到企業(yè)的負債融資能力和資金的流動性。因此,這種影響力就賦予了銀行較強的債務(wù)談判能力。因此,銀行就可以以收回債權(quán)為要挾迫使借款企業(yè)答應(yīng)其提出的條件。銀行可以利用這種能力來同借款企業(yè)重新協(xié)商部分債務(wù)契約條款,使得達成的條款對自己最有利。由于銀行擁有債務(wù)重新協(xié)商的能力,因此他在決定貸款利率時所考慮的因素就會比一般的企業(yè)債券持有者所考慮的要多。一般而言,債務(wù)契約都是根據(jù)利率風(fēng)險結(jié)構(gòu)理論通過無風(fēng)險利率與風(fēng)險升水加成來決定實際的利率水平的。但隨著研究的深入,學(xué)者們發(fā)現(xiàn),防范借款企業(yè)的道德風(fēng)險同樣是確定貸款利率時必須考慮的重要方面。因此,銀行在實際確定貸款利率時也應(yīng)該綜合考慮這兩方面因素。

2.引入內(nèi)容明確的限制性條款

限制性條款是指那些為了保證貸款能到期還本付息而對借款企業(yè)的某些行為做出適當(dāng)限制的條款。由于在很多情況下股東與債權(quán)人之間的利益沖突并不是直接以當(dāng)期的違約來體現(xiàn)的,而是采取某些相對隱蔽的形式。對于這類隱蔽形式的違約,債權(quán)人無法采用破產(chǎn)清算的手段來有效約束債務(wù)人企業(yè),因此只能在事前做出一些具體的限制性規(guī)定。在現(xiàn)實生活中,限制性條款已經(jīng)成為融資契約中不可缺少的組成部分。在設(shè)計成熟的債務(wù)契約中,限制性條款往往相對復(fù)雜,它是債權(quán)人及時發(fā)現(xiàn)風(fēng)險從而保障自身權(quán)益的有效手段。一般情況下,一份設(shè)計相對完善的債務(wù)契約應(yīng)視需要包含如下全部或部分限制性條款:(1)常規(guī)性保護條款。常規(guī)性保護條款主要是指那些在大多數(shù)債務(wù)契約中都會出現(xiàn)的行業(yè)常規(guī),主要包括:①借款企業(yè)定期向銀行提供財務(wù)報表;②對在正常情況下出售較多的資產(chǎn)的限制,以保護企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營能力;③對如期清償應(yīng)交納的稅金和其他到期債務(wù)的限制,以防范因被罰款而造成現(xiàn)金流失;④對資產(chǎn)作為其他承諾的擔(dān)保和抵押的限制,以防范企業(yè)額外的償債負擔(dān);⑤對應(yīng)收票據(jù)貼現(xiàn)或應(yīng)收賬款的出售等行為的適當(dāng)限制,以防范表外負債可能帶來的償債負擔(dān);⑥對固定資產(chǎn)租賃規(guī)模的限制,以防范假借租賃固定資產(chǎn)來擺脫對其資本支出和負債的約束;⑦對貸款用途的限定,以防止企業(yè)經(jīng)營者將舊債權(quán)人的風(fēng)險轉(zhuǎn)嫁給新債權(quán)人;⑧對短期內(nèi)不能收回資金項目的投資限制,以減少時間帶來的市場變化風(fēng)險等。(2)針對性限制條款。針對性限制條款主要是用來防范借款企業(yè)出現(xiàn)隱性違約行為,主要有如下幾類:①對借款企業(yè)流動性資產(chǎn)最低持有量的規(guī)定,以保證借款企業(yè)的償債能力和資產(chǎn)的流動性;②對支付現(xiàn)金股利和回購股票的限制,以防止股東通過清償性現(xiàn)金股利和過度的股票回購套現(xiàn)來暗中掏空企業(yè);③對新債舉借的限制,以防止舊債權(quán)人權(quán)益稀釋的現(xiàn)象;④對固定資產(chǎn)投資的規(guī)模限制,以防止市場風(fēng)險造成企業(yè)過剩的生產(chǎn)能力,加大破產(chǎn)風(fēng)險;⑤對投資最大風(fēng)險水平的限制,以避免嚴重資產(chǎn)置換行為的出現(xiàn)。⑥對企業(yè)高管人員薪金和獎金總額的限制,以防止經(jīng)營者掠奪債權(quán)人的利益等。

3.進一步完善違約條款

違約條款主要包括兩個方面:一是違約行為的界定;二是對違約行為的處置及相應(yīng)對策的規(guī)定。我國銀行債務(wù)契約中對違約行為的界定主要有兩種:一是借款企業(yè)未按照借款合同規(guī)定的用途使用借款;二是借款企業(yè)未按借款合同的規(guī)定按期還本付息。實際上,把違約僅僅定義為這兩種情況是不全面的。借款企業(yè)的違約行為主要分為直接違約和隱性違約兩大類,這兩類違約行為均會使銀行的利益受到損失。我國對銀行借款合同中違約的界定主要局限于直接違約行為,而忽視了隱性違約行為。這種不全面的界定將影響銀行維護自身權(quán)益的能力,因此,對違約行為做出一個更加完整、全面的界定是完善我國銀行債務(wù)契約的主要任務(wù)之一。違約行為的界定還應(yīng)該增加那些違背限制性條款的行為,例如借款企業(yè)進行高風(fēng)險的投資、發(fā)放清償性的現(xiàn)金股利、新增債務(wù)融資造成舊債權(quán)稀釋等行為,這些都應(yīng)該被視為違約,銀行此時同樣該有采取相應(yīng)措施的權(quán)力。完善我國債務(wù)契約違約條款的另一方面就是豐富銀行在面臨違約行為時的相應(yīng)對策。銀行在面臨債務(wù)違約時不僅可以選擇清算企業(yè),而且還可以利用其強大的談判能力同違約企業(yè)重新協(xié)商合同條款。若銀行選擇債務(wù)重新協(xié)商,以避免清算的發(fā)生,讓企業(yè)存續(xù)下去,此時銀行有三種對策:(1)給予暫時性的利息豁免,這種對策比較適合那些現(xiàn)金流在整個債務(wù)期間不平均的,它可以避免投資不足的問題,有著正的激勵作用;(2)增加對違約企業(yè)的資金支持,這種對策適用于處于暫時性的現(xiàn)金周轉(zhuǎn)困難的企業(yè),投資項目在后期將有充足的現(xiàn)金流來還本付息。當(dāng)然,這要求銀行能夠獲取比較完全的信息;(3)提高利率水平,這種對策適用于投資項目風(fēng)險過高,并且因某些原因清算對策暫時不可行或清算價值過低的情況。通過提高利息來彌補違約風(fēng)險升水,盡可能地保障債權(quán)人的利益。債務(wù)重新協(xié)商機制在保障銀行利益的同時,也會給銀行帶來新的成本支出(比如信息收集成本和談判成本),銀行必須加以權(quán)衡。

4.提高信息披露的要求

我國銀行借款協(xié)議應(yīng)在現(xiàn)有信息披露要求的基礎(chǔ)上增加對如下方面信息的披露要求:(1)投資項目風(fēng)險的變動。因為在現(xiàn)實中,信息往往是不完全與不對稱的,所以在契約簽訂之初,無論是借款企業(yè)還是銀行都不能保證對投資項目的預(yù)期是準確的。隨著項目的進行,新的信息會不斷產(chǎn)生,項目風(fēng)險的評估也會基于這些新信息而產(chǎn)生變化,銀行只有及時掌握這些新信息才能對其所持有債權(quán)的安全程度做出正確的評估;(2)企業(yè)新增債務(wù)的融資決策。這方面的信息主要包括企業(yè)新增債務(wù)的優(yōu)先級別、期限以及還款方式等。此外,企業(yè)還必須及時使銀行了解企業(yè)最新債務(wù)的優(yōu)先級結(jié)構(gòu)和期限結(jié)構(gòu)。

作者：潘孟茜單位：北京工商大學(xué)