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探究比較法律文化的法系結(jié)構(gòu)范文

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探究比較法律文化的法系結(jié)構(gòu)

一、羅馬—日耳曼法系

在大陸法系國(guó)家中,法律學(xué)者曾對(duì)長(zhǎng)期的法律發(fā)展過程以及具體的法律爭(zhēng)議有過決定性的影響,德國(guó)人擁有他們引以為豪的“教授法”,法國(guó)擁有“法律家法”。即使在今天,在大陸法系國(guó)家參與訴訟的當(dāng)事人仍然可以要求提交一項(xiàng)該方面的法律專家的意見書。法學(xué)教授的威望相當(dāng)高。但是在大陸法系國(guó)家中,進(jìn)入法律系時(shí)并不抱有從事法律職業(yè)的明確目的的學(xué)生為數(shù)不少。因?yàn)榉蓪I(yè)往往意味著較高地位和待遇,大部分選擇法律職業(yè)的人都不能在法學(xué)院畢業(yè)后馬上從事法官或律師職業(yè),他們要先有一段時(shí)期在各類司法行業(yè)中的實(shí)習(xí)和培訓(xùn)經(jīng)歷,然后通過了必要的考核,才能從事司法機(jī)構(gòu)的職業(yè)。解決法律爭(zhēng)議的兩種主要方式舉世皆知。一是協(xié)商二是將沖突交付裁決。大陸法系國(guó)家在解決法律爭(zhēng)議方面也是這兩種方式,只是不允許辯訴交易。

所有判決都基于規(guī)范,對(duì)相關(guān)事實(shí)的調(diào)查始于審判之先,審判一般是公開的。審判過程實(shí)行“審問式”,人們期望法官通過查明事實(shí)真相來獨(dú)立地指導(dǎo)訴訟。多數(shù)證據(jù)以書面方式提出,對(duì)當(dāng)事人的大部分訊問由法官進(jìn)行,幾乎沒有為交叉詢問留下什么余地。非法律職業(yè)者對(duì)審判程序的參與需通過陪審制。然而在大多數(shù)國(guó)家,陪審制的經(jīng)驗(yàn)證明它是令人失望的。它既不是“培養(yǎng)民主的學(xué)校”,也不是“反對(duì)壓迫的堡壘”,尤其在大陸法系國(guó)家,法官處于盛氣凌人的地位。在司法判決的制作上,必須適用法典和法規(guī),但在今天,他們也經(jīng)常必須留心以前判決的案件。大陸法院的判決一般較為簡(jiǎn)潔。因?yàn)榇箨懛ㄏ档姆ü俨荒軇?chuàng)制有約束力的先例,只能判決所受理的案件。在西方民主制國(guó)家,幾乎所有法律訴訟都花費(fèi)昂貴,法庭訴訟程序的必要形式增加了訴訟費(fèi)用。為了解決公私權(quán)益爭(zhēng)端,有些大陸法系國(guó)家建立了專門的行政法院,這是大陸法系國(guó)家的特色。

二、普通法法系

這個(gè)法系包括英國(guó)的法律制度,以及那些以英國(guó)法為模式的法律制度:美國(guó)、英聯(lián)邦國(guó)家以及前英國(guó)殖民地國(guó)家的法律制度。這些國(guó)家中法的淵源包括習(xí)慣、司法先例、制定法和衡平法。美國(guó)與英國(guó)在律師組織方面的一個(gè)最顯著的差別是英國(guó)的律師分為出庭律師與事務(wù)律師。一方面,在中世紀(jì)的英國(guó),法律訴訟的嚴(yán)格形式使得原告與被告在法庭上都必須有受過法律訓(xùn)練者幫助他們提出請(qǐng)求與辯護(hù)。如果在法庭中出庭的人沒有受過良好的訓(xùn)練,復(fù)雜的司法機(jī)器便陷入停頓。中世紀(jì)英國(guó)司法界與律師界的密切關(guān)系一直持續(xù)到了今天。這種關(guān)系同時(shí)也標(biāo)志著出庭律師是律師界的一個(gè)特別優(yōu)秀的階層。17世紀(jì)斯圖亞特王朝還創(chuàng)立了一種更為榮耀、更令人希冀的資歷較深的出庭律師階層,即皇室律師。皇室律師成為法官的主要來源。另一方面,由于當(dāng)時(shí)英國(guó)的多數(shù)法院只在倫敦開庭審理案件,訴訟當(dāng)事人需求助于另一類律師,即事務(wù)律師的幫助與建議。事務(wù)律師要為案件審理作準(zhǔn)備,搜集證據(jù),使法院訴訟正常進(jìn)行。

英國(guó)律師制度的另一個(gè)明顯特色是在其他職業(yè)中不存在受過法律訓(xùn)練的人員,委托人只有通過普通事務(wù)律師才能與受過高級(jí)訓(xùn)練的出庭律師打交道,這些專家們壟斷了與司法機(jī)關(guān)的聯(lián)系。美國(guó)與英國(guó)律師有所不同,美國(guó)的律師既為案件作準(zhǔn)備,當(dāng)事人出庭,同時(shí)還被允許充任其委托人的普通法律顧問。英國(guó)在數(shù)世紀(jì)過程中對(duì)于它的高層次法律專家,即出庭律師(該國(guó)法官亦從該層次選出)的教育是一種實(shí)踐,實(shí)質(zhì)上是非學(xué)術(shù)化的訓(xùn)練。全部設(shè)在倫敦的四個(gè)律師會(huì)館,集法律學(xué)校、職業(yè)組織以及關(guān)系密切的社交俱樂部為一體。幾乎所有要做出庭律師的人都必須預(yù)先在這個(gè)國(guó)家最好的公學(xué)和學(xué)院接受教育,律師會(huì)館的職業(yè)訓(xùn)練則加諸普通教育之上。

在此行業(yè)中,師傅與徒弟之間的關(guān)系類似于中世紀(jì)的同業(yè)行會(huì)。律師會(huì)館中的師傅和主講既非大學(xué)教授,也非為法律作注釋的法學(xué)家,而是現(xiàn)任法官和律師。這些人的教學(xué)與法院工作密切相連。學(xué)徒式的訓(xùn)練,加之學(xué)習(xí)的是一門技藝而非一門科學(xué)。實(shí)際上,現(xiàn)代英國(guó)法律中的一些花費(fèi)高昂的程序正是通過律師會(huì)館所恪守的傳統(tǒng)才保留至今。只有未來的出庭律師才有機(jī)會(huì)做律師會(huì)館的學(xué)生,而后來倫敦大學(xué)以及英國(guó)地方大學(xué)在開設(shè)一些實(shí)踐性法律課程時(shí),大多只是為了培養(yǎng)事務(wù)律師,所以英國(guó)大學(xué)中的法學(xué)家對(duì)律師業(yè)務(wù)沒有真正影響,也為其他學(xué)科學(xué)者們所看輕。而在美國(guó),人文學(xué)科的教育先于法律教育,法律職業(yè)者的培訓(xùn)在大學(xué)里進(jìn)行,畢業(yè)后通過必要的考核,開始在律師事務(wù)所培訓(xùn),在有了豐富的律師經(jīng)驗(yàn)后,才可能當(dāng)選法官。在普通法法系的司法程序方面,審判之前,法官是不應(yīng)預(yù)先確知案件的事實(shí)的,其刑事審判特征是對(duì)抗制訴訟。雙方在公正無私的仲裁人及法官和被告的同等身份的人即陪審員面前進(jìn)行辯論。“真相”即所爭(zhēng)議事實(shí)的發(fā)現(xiàn)權(quán),基本上留給當(dāng)事人。

在美國(guó)和英國(guó),刑事訴訟中采用“辯訴交易”的做法,某種程度上類似于在法院外的私了,這在大陸法系中是不允許的。非法律職業(yè)者參與審判程序的方式是陪審制,但它近來已日趨沒落。與大陸法系法官制作判決的方式不同,求證于先例的普通法主要是歸納式的,但在今天,普通法國(guó)家對(duì)于提交到法院最重要的爭(zhēng)議也必須根據(jù)制定法令、行政條例和類似成文法來判決。在未能產(chǎn)生一致意見的場(chǎng)合,普通法法系各國(guó)準(zhǔn)許公開進(jìn)行司法上的爭(zhēng)論,而所有其他法系幾乎毫無例外地對(duì)此表示不贊許。英美的判決經(jīng)常是冗長(zhǎng)的,但它顯示了進(jìn)入判決之中的法官創(chuàng)制法律的廣闊范圍,也提供了許多先例,后者因其富于彈性的用語,為將來行使廣泛的裁量權(quán)開了方便之門。所以英美法系的法又叫做“法官的法”。

三、社會(huì)主義法系

這個(gè)法系主要包括布爾什維克革命以后的前蘇聯(lián)和前東歐的人民共和國(guó)。在術(shù)語、概念以及結(jié)構(gòu)方面,蘇維埃的法典與法規(guī)與羅馬—日耳曼法系各國(guó)法律制度有著多方面的密切聯(lián)系,只是法律上的各種制度無處不具有政治目的。這個(gè)法系的主要特色有以下幾個(gè)方面:只有立法才是被承認(rèn)的法律淵源。法官可以運(yùn)用“類推”方式援引刑法典相關(guān)條款處罰被告,在斯大林以后才廢除了類推刑罰。所有社會(huì)主義國(guó)家中都存在著一種“國(guó)事”,它足以使多種政治上持不同政見者得到控告。在蘇聯(lián),律師被人們以某種不信任的眼光看待。蘇聯(lián)的法律顧問只提供法律咨詢而不出席法庭。國(guó)家檢察署的權(quán)力極為強(qiáng)大,承擔(dān)了在其他國(guó)家是由公共檢察官、地方檢察官及首席檢察官行使的職能。他們有權(quán)撤銷國(guó)家官員的非法決定,包括撤銷司法判決?;鶎臃ㄔ悍ü儆蛇x舉產(chǎn)生,高級(jí)法官由代表大會(huì)選出。蘇聯(lián)的法院程序一般仿效大陸法的模式。非法律職業(yè)者對(duì)審判程序的參與排擠了法官作用的空間。

四、非西方法系

這個(gè)法系包括那些法律制度并不具備完全世俗化特征的國(guó)家和存在本地法律文化的地區(qū),主要有伊斯蘭國(guó)家和那些由儒家思想統(tǒng)治的國(guó)家,比如印度、阿拉伯國(guó)家、中國(guó)和日本等。在阿拉伯國(guó)家,《古蘭經(jīng)》和《圣訓(xùn)》也是法律淵源。印度則并存三種法律文化。中國(guó)依照儒家思想,以“禮”的基本概念構(gòu)想著一個(gè)以義務(wù)為中心并僅僅以義務(wù)加以調(diào)整的社會(huì)。理想的政府是靠賢人來統(tǒng)治,賢人以其言傳身教教導(dǎo)人民過有德行的生活。到1949年,開始追隨蘇聯(lián)的法律發(fā)展道路,后來這一趨勢(shì)被扭轉(zhuǎn),代替審判的規(guī)范行為的方式還有說服教育、思想批判和廣泛的社會(huì)與行政壓力。義務(wù)本位而非權(quán)利本位在日本尤為明顯,在西方化法律的表象背后,傳統(tǒng)的作用與規(guī)則依然存在。在這些國(guó)家,律師的地位無法與西方律師相比。

五、結(jié)語

縱觀整個(gè)人類,不同文化類型社會(huì)的法律發(fā)展史,都經(jīng)歷了一個(gè)有著許多共同點(diǎn)或相似處的過程,這奠定了法律文化的可比性基礎(chǔ)。盡管對(duì)單個(gè)法律文化的認(rèn)真研究可以產(chǎn)生有價(jià)值的見解,但是,只有對(duì)多種法律文化進(jìn)行分析,方能確認(rèn)在法律規(guī)范和法律機(jī)構(gòu)方面,什么是偶然的而不是必然的,什么是永久的而非可變的。這也許就是中西方的法律傳統(tǒng)在模式與作用上殊途同歸的原因吧。

作者:李江濤單位:濮陽職業(yè)技術(shù)學(xué)院學(xué)生處

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