本站小編為你精心準(zhǔn)備了休眠公司治理的法律制度參考范文，愿這些范文能點(diǎn)燃您思維的火花，激發(fā)您的寫作靈感。歡迎深入閱讀并收藏。
一、我國(guó)建立休眠公司制度的必要性和可行性
1．對(duì)休眠公司界定的必要性分析休眠公司的提法多見(jiàn)諸國(guó)外法學(xué)著作及我國(guó)法律法規(guī)的譯作，我國(guó)并未在立法層面上對(duì)休眠公司進(jìn)行明確界定，只是因在實(shí)踐中“植物人公司”“休眠公司”大幅劇增且愈演愈烈，我國(guó)學(xué)者才開(kāi)始審視休眠公司。如學(xué)者王永挺、劉志華的《休眠公司的民法地位分析》、學(xué)者劉蘭芳的《公司法前沿理論與實(shí)踐》、徐彥冰的《吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照的法律問(wèn)題探析》等等。從我國(guó)立法現(xiàn)狀看，我國(guó)立法主要是針對(duì)休眠公司的監(jiān)管作了一些規(guī)定。我國(guó)《公司法》第212條規(guī)定:“公司成立后無(wú)正當(dāng)理由超過(guò)六個(gè)月未開(kāi)業(yè)的，或者開(kāi)業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個(gè)月以上的，可以由公司登記機(jī)關(guān)吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。”可見(jiàn)，我國(guó)對(duì)于休眠公司主要采取禁止的態(tài)度。2．建立和完善休眠公司體系的必要性分析盡管我國(guó)有相關(guān)的法律規(guī)則和司法解釋，但我國(guó)現(xiàn)行的法律沒(méi)有關(guān)于休眠公司的概念或一套完整的體系。我國(guó)現(xiàn)存的立法和法律研究主要關(guān)注休眠公司帶來(lái)的負(fù)面作用，卻忽視了它所帶來(lái)的對(duì)企業(yè)和社會(huì)的積極作用，例如，休眠公司的存在有利于公司名稱的保護(hù)等。因此，我國(guó)有必要借鑒國(guó)外有關(guān)休眠公司的法律規(guī)則，以期更好地發(fā)揮我國(guó)休眠公司的積極作用，規(guī)范休眠公司可能會(huì)產(chǎn)生的不法行為，保護(hù)國(guó)家、債權(quán)人和股東的合法利益。休眠公司已經(jīng)停止了經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，它們并不能產(chǎn)生社會(huì)財(cái)富，其自治性也較弱，很容易被不法分子所利用而從事非法活動(dòng)，損害債權(quán)人、社會(huì)以及國(guó)家的利益。因此，為了更好地發(fā)揮休眠公司的社會(huì)責(zé)任，或雖不能給社會(huì)帶來(lái)很大促進(jìn)作用，但至少不被不法分子利用從事非法活動(dòng)，或造成資源浪費(fèi)，有必要完善休眠公司的制度。我國(guó)立法主要對(duì)于休眠公司的監(jiān)管作了一些規(guī)定，重點(diǎn)關(guān)注休眠公司給企業(yè)和社會(huì)帶來(lái)的危害。對(duì)于休眠公司統(tǒng)一禁止的做法，不利于我國(guó)休眠公司制度的建立和完善，同時(shí)也會(huì)造成行政管理成本的增加和資源的浪費(fèi)。目前，我國(guó)還沒(méi)有形成一套能夠有效遏制公司休眠和保護(hù)債權(quán)人權(quán)益的機(jī)制。我國(guó)公司解散清算制度也不利于債權(quán)人尋求司法救濟(jì)，現(xiàn)行立法也缺乏休眠公司繼續(xù)存續(xù)制度，這在一定程度上也阻礙了公司債權(quán)人利益的實(shí)現(xiàn)。而且在我國(guó)的公司法規(guī)中，缺少在公司休眠時(shí)追究股東、董事、經(jīng)理或其他高級(jí)管理人員的民事責(zé)任和刑事責(zé)任的相關(guān)規(guī)定，這也是休眠公司產(chǎn)生的重要原因。因此，對(duì)于休眠公司亟待規(guī)范，這樣才可以真正地保障休眠公司的相關(guān)利益人不受侵害，保障國(guó)家的稅收，維護(hù)交易安全。
二、英國(guó)休眠公司相關(guān)規(guī)定
(一)休眠公司的定義和休眠原因在英國(guó)，從2006年《公司法》第1169節(jié)中，我們可以看到，休眠公司被定義為在任何一個(gè)階段沒(méi)有“重大會(huì)計(jì)交易”。重大會(huì)計(jì)交易指第386節(jié)要求的應(yīng)計(jì)入公司會(huì)計(jì)記錄的交易。為了明確一個(gè)公司是否或者何時(shí)為休眠公司，英國(guó)《公司法》列舉了應(yīng)被忽略的情況⑤。休眠公司必須在整個(gè)會(huì)計(jì)年度內(nèi)沒(méi)有重大交易，這意味著公司如果在其銀行賬戶上有利息，或者公司支付財(cái)務(wù)費(fèi)用，或者公司需支付其網(wǎng)站和代管的費(fèi)用等，則此公司不是休眠公司。因?yàn)槿魏晤愃朴谶@樣的交易將意味著這個(gè)公司不得不提交會(huì)計(jì)賬簿和以正常途徑返還公司所得稅。根據(jù)2006年《公司法》第386節(jié)的規(guī)定，充分的會(huì)計(jì)交易意味著該交易紀(jì)錄能夠:充分地說(shuō)明和解釋公司的交易情況;在任何時(shí)候，精確地披露公司的財(cái)務(wù)狀況;使董事確保被要求準(zhǔn)備的任何賬目都遵守《公司法》的有關(guān)規(guī)定⑥。總之，在會(huì)計(jì)年度開(kāi)始于2008年4月6日或這之后的公司，如果沒(méi)有被要求記入公司會(huì)計(jì)報(bào)告里的重大會(huì)計(jì)交易，則為休眠公司。在英國(guó)，公司可能因各種原因而休眠，很大比例的休眠公司是扁平化管理或是投資控股公司，它們存在的唯一原因是擁有固定資產(chǎn)，它們常常是租賃的或是擁有不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)，由一個(gè)單獨(dú)的居民協(xié)會(huì)的有限公司處理各種經(jīng)營(yíng)收入和支出，休眠公司沒(méi)有自己的財(cái)產(chǎn)⑦。一些公司在清算時(shí)的一段時(shí)間內(nèi)休眠，公司所有人可能希望保留該公司，以防他們以后可能重新開(kāi)始交易。然而，一個(gè)公司被政府撤銷的訴訟費(fèi)用比停止交易后除非有特殊的原因而保持休眠的訴訟費(fèi)用要便宜。
(二)休眠公司的存續(xù)和審計(jì)豁免制度英國(guó)休眠公司制度為休眠公司的存續(xù)也提供了很大的便利，其中最重要的是審計(jì)豁免制度。在英國(guó)《公司法》第480節(jié)中，規(guī)定了休眠公司可以審計(jì)豁免的情況有三種，如第一種情況，如果一個(gè)公司自成立或從其上一個(gè)財(cái)務(wù)年度底開(kāi)始休眠，并且以下所列情況也滿足，那么該公司豁免于本法案關(guān)于賬目審計(jì)的規(guī)定⑧。如果持股10%以上的股東請(qǐng)求審計(jì)的，那么該公司不能利用其是休眠公司而要求審計(jì)豁免。那些被審計(jì)的賬目要求應(yīng)當(dāng)書面通知該公司，并在財(cái)務(wù)年度底存放于注冊(cè)辦公所在地至少一個(gè)月。英國(guó)《公司法》中關(guān)于休眠公司的規(guī)定非常積極，并且為休眠公司的合法存續(xù)提供了很大便利，使休眠公司在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中扮演了積極的作用。英國(guó)《公司法》允許休眠公司轉(zhuǎn)讓，無(wú)論是公司還是個(gè)人都能購(gòu)買休眠公司以保護(hù)公司名稱。只要有必要，公司能夠一直休眠，如其目的只是為了保護(hù)公司名稱不被其他公司使用，但是需要支付保持在登記簿上的費(fèi)用，同時(shí)也需支付年度文檔處理費(fèi)用，以電子形式提交的需支付￡15，以書面形式提交的需支付￡30⑨。同時(shí)，根據(jù)英國(guó)公司登記局對(duì)于休眠公司賬戶的規(guī)定，休眠公司也需準(zhǔn)備和提交各種文件，包括向公司登記局提交年度公司資產(chǎn)負(fù)債表，例如，公司的聯(lián)系地址(公司的辦公地址被認(rèn)為是注冊(cè)辦公所在地)，運(yùn)作公司的人(主要是指公司的領(lǐng)導(dǎo))，持有公司股份的人(股東)，公司的注冊(cè)地，公司管理的規(guī)則(公司的備忘錄和公司章程)，公司的財(cái)務(wù)年度結(jié)算時(shí)間(此為公司的會(huì)計(jì)參照日)和關(guān)于公司年度報(bào)表的財(cái)務(wù)信息。如果這些文件未提交給英國(guó)公司登記局，那么公司管理者將被起訴，因?yàn)樗麄儌€(gè)人有責(zé)任確保他們能按時(shí)提交這些公司信息，如果不這么做會(huì)構(gòu)成刑事犯罪⑩。除此之外，遲交賬目也會(huì)面臨民事處罰。為了預(yù)防休眠公司帶來(lái)的負(fù)面影響，英國(guó)《公司法》第481節(jié)也規(guī)定了一些公司不能審計(jì)豁免。該規(guī)定說(shuō)明一個(gè)公司如果在會(huì)計(jì)年度內(nèi)的任何時(shí)間是授權(quán)的保險(xiǎn)公司、銀行、電子貨幣發(fā)行機(jī)構(gòu)、ISD投資年公司或UCITS管理公司，或是開(kāi)展保險(xiǎn)市場(chǎng)活動(dòng)的，則不能享有第480節(jié)規(guī)定的審計(jì)豁免瑏瑡。在英國(guó)，很多金融咨詢公司將休眠公司的買賣作為他們的基本業(yè)務(wù)，為想成立中小型企業(yè)的公司或個(gè)人提供服務(wù)，原因是他們?cè)谫?gòu)買休眠公司后可以很方便快捷地進(jìn)行交易。
(三)休眠公司的“復(fù)活”在英國(guó)，如果一個(gè)人不再需要其休眠公司了，程序也很便利。主要有兩種方式:(1)如果公司沒(méi)有債務(wù)或其他負(fù)債的，可以申請(qǐng)自愿解散，而不需要通過(guò)正式的破產(chǎn)程序;(2)如果公司有未完成的事務(wù)，那么該公司能夠進(jìn)入自愿清算。負(fù)責(zé)管理公司事務(wù)的人是公司的董事和秘書，但是所有的公司都必須有董事瑏瑢。從2008年4月6日起，私人公司不是一定要有公司秘書，除非公司自己需要或是公司章程要求。為了保持休眠，公司不能付職工薪酬，因?yàn)槁毠さ墓べY須計(jì)入公司會(huì)計(jì)記錄，而休眠公司是沒(méi)有會(huì)計(jì)記錄的。如果某人想在公司休眠后重新開(kāi)始交易，那么該公司將停止享有休眠公司的審計(jì)豁免，因?yàn)樗谪?cái)務(wù)期間開(kāi)始了商業(yè)或交易活動(dòng)或者因其他原因不再有資格。如果其中任何一種情況發(fā)生了，他需要提交在公司停止休眠后的財(cái)政年度內(nèi)的所有賬目，同時(shí)董事需要為公司任命審計(jì)員。然而，公司也有可能因?yàn)槭侵行⌒推髽I(yè)而有資格審計(jì)豁免。休眠公司“復(fù)活”后所要交付的公司所得稅可以使用英國(guó)稅務(wù)海關(guān)總署(HMRC)的在線服務(wù)來(lái)提供信息。英國(guó)稅務(wù)海關(guān)總署已經(jīng)更新了對(duì)公司和人的網(wǎng)上指導(dǎo)，由一張表格來(lái)解釋公司需要做什么，替代了以前需要的很多表格，因此，在很大程度上簡(jiǎn)便了公司的“復(fù)活”程序。綜上所述，我們可以發(fā)現(xiàn)，英國(guó)《公司法》的規(guī)定與我國(guó)很不相同。休眠公司必須在整個(gè)會(huì)計(jì)年度內(nèi)沒(méi)有重大交易。英國(guó)《公司法》不僅允許休眠公司的無(wú)期限存續(xù)，也就是說(shuō)只要有必要，公司能夠一直休眠，而且頒布了關(guān)于休眠公司存續(xù)和相關(guān)交易規(guī)定。英國(guó)的公司法體系為休眠公司的存續(xù)提供了很大的便利，其中最重要的是審計(jì)豁免制度。不僅具體規(guī)定了休眠公司可以審計(jì)豁免的三種情況，而且還提出了公司不能利用其是休眠公司而要求審計(jì)豁免的情況。同時(shí)，英國(guó)《公司法》也允許休眠公司轉(zhuǎn)讓。雖然公司能夠一直休眠，但需準(zhǔn)備和提交各種文件，并規(guī)定了遲交或未交這些文件的處罰措施，這使得休眠公司的治理更加規(guī)范和系統(tǒng)化。為了防范休眠公司的負(fù)面效應(yīng)，英國(guó)《公司法》明確規(guī)定了銀行、保險(xiǎn)公司等不得主張休眠公司的地位。同時(shí)休眠公司的“復(fù)活”程序也很便利，這給了公司非常大的自由度。所以這使得休眠公司在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中發(fā)揮了一定的積極的作用。
三、我國(guó)休眠公司法律制度的完善
(一)休眠公司的界定英國(guó)《公司法》關(guān)于休眠公司的規(guī)定與我國(guó)《公司法》完全不同，英國(guó)休眠公司制度為休眠公司的存續(xù)提供了很大的便利。關(guān)于休眠公司，我國(guó)并未在立法層面上對(duì)休眠公司進(jìn)行明確界定。因此結(jié)合我國(guó)的情況以及英國(guó)《公司法》中有關(guān)休眠公司的規(guī)定的完備性，可以借鑒英國(guó)《公司法》中休眠公司的概念，即在會(huì)計(jì)年度內(nèi)沒(méi)有重大交易。因?yàn)閺膶徲?jì)的角度解凍休眠公司有利于實(shí)務(wù)操作，這正是我國(guó)企業(yè)年檢制度的體現(xiàn)。再者，英國(guó)《公司法》中關(guān)于休眠公司的界定比較完整，相比于日本、韓國(guó)等更具概括性，如界定了重大會(huì)計(jì)交易，規(guī)定了確認(rèn)一個(gè)公司是否為休眠公司不需要考慮的事項(xiàng)等。英國(guó)、新加坡和我國(guó)香港地區(qū)對(duì)休眠公司的界定比較寬泛，如英國(guó)以公司是否存在重大交易為界定標(biāo)準(zhǔn)，客觀地從休眠公司的公司狀態(tài)進(jìn)行界定，不存在對(duì)休眠公司的“善意”和“惡意”之分，因此也不存在公司的終止，有利于深入地研究公司制度及有關(guān)規(guī)定。與此存在明顯對(duì)比的是，我國(guó)學(xué)術(shù)界對(duì)休眠公司進(jìn)行了不同分類，如善意休眠公司和惡意休眠公司，在這種分類下，對(duì)休眠公司界定的范圍就相應(yīng)地變窄了，不利于對(duì)休眠公司進(jìn)行深入研究。因此，借鑒英國(guó)《公司法》對(duì)休眠公司的定義并結(jié)合我國(guó)實(shí)際情況，筆者認(rèn)為，可對(duì)休眠公司定義如下:公司自成立后或前一個(gè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)年度末以來(lái)連續(xù)6個(gè)月以上沒(méi)有重大會(huì)計(jì)交易的，則視為休眠公司。這樣的界定，擴(kuò)大了對(duì)休眠公司的定義范圍，有利于我國(guó)對(duì)休眠公司的全面研究。其中的重大會(huì)計(jì)交易也可借鑒英國(guó)《公司法》的規(guī)定，指應(yīng)計(jì)入公司會(huì)計(jì)記錄的交易。
(二)休眠公司審計(jì)豁免制度的構(gòu)建為了便于休眠公司的管理，我國(guó)也可借鑒英國(guó)《公司法》中關(guān)于休眠公司審計(jì)豁免的制度。英國(guó)休眠公司制度中最重要的是休眠公司的審計(jì)豁免制度，它不僅規(guī)定了休眠公司可以審計(jì)豁免的情況，并且允許休眠公司轉(zhuǎn)讓，這為休眠公司的合法存續(xù)提供了很大便利，使休眠公司在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中發(fā)揮其積極的作用。休眠公司因此可以利用財(cái)務(wù)審計(jì)的便利，節(jié)約公司存續(xù)的成本。我國(guó)《公司法》第十章規(guī)定了公司的解散和清算程序，其中具體規(guī)定了公司解散的原因、公司存續(xù)的規(guī)范要求、清算組及其職權(quán)和義務(wù)等。筆者建議，我國(guó)可在《公司法》中《公司解散和清算》一章中規(guī)定休眠公司的審計(jì)豁免制度，只要符合公司休眠的條件，而且沒(méi)有持股10%以上的股東請(qǐng)求審計(jì)的，那么該休眠公司則可以獲得審計(jì)豁免。當(dāng)然，同時(shí)為了更好地管理和規(guī)范休眠公司，休眠公司需準(zhǔn)備和提交相關(guān)文件，如每年向稅務(wù)局提交年度報(bào)告等，這樣不僅為休眠公司的存續(xù)提供了很大的便利，而且也節(jié)約了國(guó)家的行政管理成本。
(三)建立休眠公司合法存續(xù)制度英國(guó)《公司法》為休眠公司的合法存續(xù)提供了很大便利，使休眠公司在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中發(fā)揮了積極的作用。我國(guó)現(xiàn)存的立法和法律研究主要關(guān)注休眠公司帶來(lái)的負(fù)面作用，卻忽視了它對(duì)企業(yè)和社會(huì)的積極作用，例如，休眠公司的存在有利于公司名稱的保護(hù)等。我國(guó)可以從立法層面規(guī)定允許休眠公司的合法存續(xù)，具體可以規(guī)定公司自成立后或前一個(gè)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)年度末以來(lái)連續(xù)6個(gè)月以上沒(méi)有重大會(huì)計(jì)交易的，則視為休眠公司，在此基礎(chǔ)上，建立休眠公司的存續(xù)制度，并可以借鑒韓國(guó)對(duì)于休眠公司的擬制清算制度，給予這類休眠公司一個(gè)擬制清算的期限，具體以三到五年為宜。超過(guò)此期限未進(jìn)行清算的，則應(yīng)當(dāng)進(jìn)行解散。通過(guò)給予合法存續(xù)的休眠公司這個(gè)期限，公司有了一個(gè)自愈的機(jī)會(huì)，公司在解散之后通過(guò)繼續(xù)登記恢復(fù)經(jīng)營(yíng)資格，繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，這不僅節(jié)約了資源，還更好地發(fā)揮了休眠公司的積極作用。但是，休眠公司合法存續(xù)制度建立的同時(shí)，也要完善在此期間與公司有關(guān)的信息的提交，如向稅務(wù)局提交資產(chǎn)負(fù)債表等，如果休眠公司在此段時(shí)期內(nèi)有任何其他情況發(fā)生或變更的，都應(yīng)通知稅務(wù)局，否則可以對(duì)休眠公司進(jìn)行解散或注銷。
四、結(jié)語(yǔ)
本文主要在對(duì)英國(guó)有關(guān)休眠公司相關(guān)制度(如英國(guó)《公司法》關(guān)于休眠公司的定義、休眠公司的存續(xù)制度、休眠公司的審計(jì)豁免制度以及休眠公司的“復(fù)活”制度等)研究的基礎(chǔ)上，結(jié)合我國(guó)有關(guān)休眠公司問(wèn)題的現(xiàn)狀，提出了我國(guó)休眠公司相關(guān)制度完善的措施。這不僅有利于我國(guó)休眠公司制度的建立和完善，還可以在很大程度上保護(hù)公司相關(guān)利益人的合法權(quán)益，也有利于保障國(guó)家稅收，維護(hù)交易的安全。
作者：史海亞 單位：浙江師范大學(xué)