前言：我們精心挑選了數(shù)篇優(yōu)質(zhì)民間文學(xué)論文文章，供您閱讀參考。期待這些文章能為您帶來啟發(fā)，助您在寫作的道路上更上一層樓。

第1篇

畢業(yè)論文

民間文學(xué)作為一個學(xué)術(shù)名詞，是“五四”之后才出現(xiàn)和流行的。它指的是:廣大勞動人民的語言藝術(shù)──人民的口頭創(chuàng)作。這種文學(xué)，包括散文的神話、民間傳說、民間故事，韻文的歌謠、長篇敘事詩以及小戲、說唱文學(xué)、諺語、謎語等體裁的民間作品。

民間文學(xué)一般認為有下列幾種特征：

一、口頭性

由于在過去漫長的歷史時期中，廣大勞動人民，包括他們的專業(yè)藝人或半專業(yè)藝人，被排斥在文字使用之外，因此，他們的文學(xué)創(chuàng)作，一般只能用口頭語言，甚至還用地方土語方言去構(gòu)思、表現(xiàn)（包括演出）和傳播?，F(xiàn)在新社會的人民，雖然大多數(shù)已經(jīng)認識文字，并且有的還能使用它，但不少的場合，他們?nèi)匀灰每陬^語言歌詠或講述,而且,它要取得民間文學(xué)（新民間文學(xué)）的資格，必須基本上采用廣大人民熟悉的、千百年來民間傳承的文學(xué)形式，如故事、歌謠等，并且能夠在群眾口頭上流傳。因此，口頭性──用口頭語言創(chuàng)作和傳播是民間文學(xué)的一個主要特征。

二、集體性

專業(yè)作家的書面創(chuàng)作，大都是個人的產(chǎn)物，民間文學(xué)作品，大體上可說是群眾集體的創(chuàng)作。所謂集體的創(chuàng)作,在作品內(nèi)容的思想、感情和想象,在形式和藝術(shù)表現(xiàn)以及作品的所有權(quán)等方面，比起專業(yè)作家的作品來，都存在著特有的集體性問題。但這種集體性的重要表現(xiàn),更在于創(chuàng)作和流傳過程中。有些作品,一開始就是集體參與的,但是更多的、也更經(jīng)常的,卻是在它已經(jīng)成為“初坯”之后,在不斷的傳唱或講述的過程中,受到無數(shù)的唱述者的加工、琢磨。在這種加工、琢磨中，不但滲入那些唱述者的思想、感情、想象和藝術(shù)才能，也包括那些聽眾所反應(yīng)的意見和情趣在內(nèi)。這一點，與那種主要屬于個人的一般專業(yè)作家的作品，是很不同的。所以民間文學(xué)作品一般是無法署名的。民間文學(xué)作品，有一部分（可能還是相當(dāng)優(yōu)秀的部分）是群眾中具有特殊優(yōu)秀才能和豐富經(jīng)驗的歌唱者、說故事者的創(chuàng)作和加工的結(jié)果。它具有一定的個性。但是，由于生活經(jīng)歷和文藝教養(yǎng)等大體相同或相近的關(guān)系，其個性是能夠與廣大群眾口頭創(chuàng)作的集體性融和在一起的。集體性是民間文學(xué)的又一特征。

三、變異性

民間文學(xué)作品的結(jié)構(gòu)、形式、主題等在長期口頭流傳中，有相對穩(wěn)定的一面。但是，由于口頭語言的不穩(wěn)定性，作品在流傳過程和具體的講唱中，常常因時間、地域、民族的不同，以及傳播者的主觀思想感情和聽眾的情緒變化等因素，而有所變異。這種變異在語言方面是經(jīng)常的、大量的(尤其是散文作品)，其他諸如作品的情節(jié)、結(jié)構(gòu)、人物甚至主題都會發(fā)生變異。特別是在社會發(fā)生大變動時，群眾往往將傳統(tǒng)作品加以變化來表現(xiàn)新的生活和思想感情，這也是某些新作品產(chǎn)生的一種原因。這種相當(dāng)廣泛存在的現(xiàn)象，在一般專業(yè)作家的書面文學(xué)中是很少見到的。作家作品中，雖也有前后版本文字不完全相同的情形，特別是古典作家的作品，往往有文字出入的現(xiàn)象（所以須有校勘）。但是，這畢竟是比較個別的情形，它除了由于本人的修訂或別人的篡改外，大都是由于抄寫、刻印、排字等技術(shù)失誤所招致。它不象民間文學(xué)的變異現(xiàn)象那樣經(jīng)常和大量。民間文學(xué)的變異性蘊涵著所經(jīng)過的歷史、社會和傳述者等的思想、才藝的因素，對于研究者來說，是具有積極的意義的。這種特征與上文所述的口頭性、集體性密切相聯(lián)，或者說，是它們所產(chǎn)生的自然的果實。這是民間文學(xué)的又一個特征。

四、傳承性

人民在過去，由于在經(jīng)濟、政治等方面處于不利地位，不能使用文字等工具去記錄、保存他們所獲得的知識、經(jīng)驗和所創(chuàng)造的各種文化，一般都靠行動、語言傳播和繼承。風(fēng)俗習(xí)慣如此，民間文學(xué)也是如此。這種群眾集體所傳承的文化，也許沒有文獻或古物那樣能夠經(jīng)久保存，但是，它的生命力也不可低估。我們現(xiàn)在有些故事或諺語。已經(jīng)在兩千年前就被文人記錄下來了，但是，直到今天，它還能夠以基本相同或相似的形式活在人民口頭上。至于產(chǎn)生已有千年左右的這類作品現(xiàn)在還流傳人民中間的，就更不用說了。自然，這種靠口頭世代傳承下來的故事或歌謠，在形態(tài)上或內(nèi)容上多少不免會有些變化。但總算是在生存著，成為我們現(xiàn)代活文化的一部分。

第2篇

[關(guān)鍵詞]民間；民間文學(xué)藝術(shù)；法律保護

民間文學(xué)藝術(shù)是人類珍貴的文化遺產(chǎn)，論文是各民族、種族、種群等群體集體智慧的結(jié)晶。目前，民間文學(xué)藝術(shù)被任意使用、破壞的情況時有發(fā)生，有些瀕臨失傳，因此，民間文學(xué)藝術(shù)形式亟待法律保護。根據(jù)我國著作權(quán)法，對民間文學(xué)藝術(shù)作品的保護由國務(wù)院另行規(guī)定，由于“民間文學(xué)藝術(shù)”的諸多問題尚處于理論探討階段，至今仍未出臺行政法規(guī)進行規(guī)制，使相關(guān)人的利益無從保護。所以有必要對民間文學(xué)藝術(shù)的涵義、特征、主客體、權(quán)利內(nèi)容等進行探討，為其法律保護奠定理論基礎(chǔ)。

一、民間文學(xué)藝術(shù)的涵義

群眾集體1：3頭創(chuàng)作、口頭流傳，并不斷地集體修改、加工的文學(xué)，是民間文學(xué)[1]。民間藝術(shù)則是勞動人民直接創(chuàng)造的或廣泛流傳于民間的藝術(shù)。包括民間音樂、民間舞蹈、民間工藝、民間美術(shù)等[2]。創(chuàng)作者的集體性或群眾性、藝術(shù)形式的繼承性和漸進性是兩者的鮮明特征。所以，民間文學(xué)藝術(shù)是指由社會群體集體創(chuàng)作，或群體中具有傳統(tǒng)技藝、反映該群體傳統(tǒng)特征的個人創(chuàng)作并被群體認可，由該群體世代相傳并不斷發(fā)展的體現(xiàn)該群體生活歷史、風(fēng)俗習(xí)慣、環(huán)境地貌、心理特征的文學(xué)和藝術(shù)形式。

二、民間文學(xué)藝術(shù)的特征

(一)主體的群體性

民間文學(xué)藝術(shù)的主體往往表現(xiàn)為一個或幾個民族、種群，是一個或幾個地域所共有的文化現(xiàn)象，它是該民族、種群、地域的某個個體或是群體集體創(chuàng)作并在歷史發(fā)展過程中，世代相傳，每一歷史單元的人們在上一單元流傳下來的民間藝術(shù)的基礎(chǔ)上不斷加工、修改，融入本代人的智慧、創(chuàng)作構(gòu)思。就某一歷史單元而言，它對上一單元流傳下來的藝術(shù)形式的修改、加工，用現(xiàn)代版權(quán)法的觀點來看，即是一種演繹、整理的過程。正是經(jīng)過這種不斷的整理、演繹，而形成本歷史單元對前文化現(xiàn)象的繼承，即整個前文化現(xiàn)象的沉積。由于民間文學(xué)藝術(shù)具有明顯的地域特色，反映了該地域、民族、群體特有的精神風(fēng)貌，它是該群體對外的象征，所以民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利主體毫無疑問地當(dāng)屬產(chǎn)生這一藝術(shù)的群體。

(二)時間上的延續(xù)性

民間文學(xué)藝術(shù)是經(jīng)世代相傳而逐步形成的，每一歷史單元的人們在對其繼承的基礎(chǔ)上，融入本代人的獨立意識，使其具有本歷史單元特有的文化風(fēng)格，這是一種再創(chuàng)造的過程，而相對于后歷史單元而言，它便成為徹頭徹尾的前文化現(xiàn)象。所以在民間文學(xué)藝術(shù)發(fā)展的過程當(dāng)中，其延續(xù)性表現(xiàn)的十分突出，這一藝術(shù)形式，是永遠難以終結(jié)的，除非將其拋棄。

(三)藝術(shù)成型的漸進性

民間文學(xué)藝術(shù)并非一朝一夕形成的，它須經(jīng)過數(shù)代人在生產(chǎn)、生活實踐中，大量積累、總結(jié)，同時又與某一時代特有的制度、環(huán)境、氣候等密切相關(guān)，所以它的成型是漸進的、漫長的，從而藝術(shù)價值也是無與倫比的。

(四)法律保護的交叉性

由于民間文學(xué)藝術(shù)的特殊性，使其法律保護具有了多樣性，畢業(yè)論文僅僅依靠某一形式的法律保護，根本無法滿足其需要。

(五)藝術(shù)形式的多樣性

民間文學(xué)藝術(shù)具有多種藝術(shù)形式，它不同于版權(quán)法所保護的僅以一種藝術(shù)形式體現(xiàn)的口述、音樂、舞蹈、美術(shù)等作品，它包含了這些藝術(shù)表現(xiàn)形式?！?/p>

(六)具有濃厚的地域特色

民間文學(xué)藝術(shù)扎根于勞動人民之中，根源于勞動人民的生存空間、生活環(huán)境，當(dāng)?shù)氐囊徊菀荒?、一山一水，都可能滲透于民間藝術(shù)之中，脫離了這種地域環(huán)境，也就無所謂民間文學(xué)藝術(shù)，特有的地域風(fēng)格培育了當(dāng)?shù)厝讼嗤蛳嗨频膶徝狼槿?、心理特征、生活方式，?dāng)他們把這種文化底蘊宣泄于藝術(shù)創(chuàng)造之中，也就有了民間文學(xué)藝術(shù)的地域性。

（七)創(chuàng)作的隨意性

民間文學(xué)藝術(shù)的創(chuàng)作，不局限于一定的形式，創(chuàng)作群體往往在生產(chǎn)、生活中即興發(fā)揮，創(chuàng)作者的主旨并不是完成藝術(shù)，而是表達內(nèi)心的感受，這就使得其藝術(shù)形式不拘一格。

(八)繼承之外的創(chuàng)新性

民間文學(xué)藝術(shù)“在人類社會發(fā)展的歷史長河中，經(jīng)長期的傳述⋯⋯不斷創(chuàng)新和進步⋯⋯而且這種創(chuàng)新和進步并非刻意所追求”[3]。

三、民間文學(xué)藝術(shù)的主體、客體、權(quán)利內(nèi)容

(一)民間文學(xué)藝術(shù)的主體：目前學(xué)術(shù)界主要有國家、民族等群體、國家民族雙層主體等幾種觀點。

1．國家：持這種觀點的學(xué)者，認為版權(quán)主體應(yīng)為特定的個體，民間文學(xué)藝術(shù)的主體具有不特定性，不便于以類同于現(xiàn)代版權(quán)作者的身份去認定，因而不得以向國家“求救”。

此外，將民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利主體分為事實主體、法律主體。碩士論文“群體或民族⋯⋯是民間文學(xué)藝術(shù)作品事實上的權(quán)利主體?！盵4]“國家應(yīng)當(dāng)作為民間文學(xué)藝術(shù)原生作品法律上的所有權(quán)和著作權(quán)主體?！盵5]此種觀點實質(zhì)上是確定國家作為權(quán)利主體。在法制社會中，對權(quán)利進行保護時，不會去考慮誰是法律上的主體、誰是事實上的主體。法律所要保護的就是法律明文規(guī)定的權(quán)利主體。所以這種事實與法律主體之分僅是理論上的劃分，在實踐中對于所謂的“事實主體”而言，并無多大利益。

2．群體(民族、種群、種族等)：持此種觀點的學(xué)者，是從藝術(shù)原創(chuàng)性的角度出發(fā)，認為民間文學(xué)藝術(shù)是群體成員個體或集體創(chuàng)作、繼承、發(fā)展的產(chǎn)物，它蘊含著本群體的集體智慧和獨創(chuàng)性，是本群體生活和生產(chǎn)的反映，與國家或其他群體并無密切關(guān)系，因而它的權(quán)利主體無疑應(yīng)為群體。

3．國家和群體兩個層面的權(quán)利主體：“民間文學(xué)藝術(shù)表達的原始主體也可相應(yīng)地在獨立國家和民族地區(qū)兩個層面上進行區(qū)分?！盵6]持此觀點的學(xué)者，基于四點考慮：①民間文學(xué)藝術(shù)作為一種集大成的文化現(xiàn)象，它的藝術(shù)價值、經(jīng)濟價值非常之大，這使得它具有了易受侵害性和破壞性，這也就是近年來如此多的外國人前來觀摩、欣賞、采風(fēng)的原因所在。國際文化交流的頻繁，國家站出來與群體同作為主體，可能會更有利于民間文學(xué)藝術(shù)的保護。②群體作為民間文學(xué)藝術(shù)的單一權(quán)利主體，可能存在兩種傾向：一是保護意識淡?。阂驗槊耖g文學(xué)藝術(shù)在當(dāng)?shù)亓鱾鞫嗄辏巳说米杂墒褂茫谌藗兊挠^念中根本沒有形成這是一種權(quán)利客體的概念，所以也未形成一種保護意識。二是民間文學(xué)藝術(shù)的文化利用和開發(fā)的程度不夠：國家作為另一主體。可能會促進其經(jīng)濟、文化價值的發(fā)揮，以防形成壟斷。③“考慮到劃分公有領(lǐng)域的標準。也即民間文化在何種層面上應(yīng)該受到保護，在何種層面上應(yīng)當(dāng)自由利用的問題。”[7]民間文學(xué)藝術(shù)作為弱勢文化與主流文化、中華文化與西方文化的交流地位是否平等?這是作者從文化交流的地位問題上所作的分析，這里更多地涉及到什么是公有領(lǐng)域的問題，將在下文著重論述。④國際上對民間文學(xué)藝術(shù)進行保護的國家僅為少數(shù)，而我國文化歷史悠久，有著璀璨的民間文學(xué)藝術(shù)寶庫，少數(shù)民族等群體面對來自國外的文化“掠奪”，自然顯得勢單力薄，這里似乎也凸現(xiàn)了國家作為主體的有益性。

4．國家作為民間文學(xué)藝術(shù)主體的弊端

(1)若國家作為權(quán)利主體，欲使用人向國家授權(quán)機關(guān)(學(xué)者多建議為文化部)申請使用，是行政許可，還是民事法律關(guān)系?如侵害人對民間文學(xué)藝術(shù)進行侵害，文化部代表權(quán)利人——國家向司法部門侵害人，由于文化部(權(quán)利行使主體)屬于行政機關(guān)，那么這時的訴訟是什么性質(zhì)?民事訴訟?還是行政訴訟?

(2)如權(quán)利主體是國家，即所有權(quán)歸屬國家，就像土地、森林、河流等自然資源一樣，由國家壟斷所有。自然資源是自然界的恩賜，它具有有限性，國家出于整體利益出發(fā)，將其劃歸國有，以利于共享及合理開發(fā)使用。但民間文學(xué)藝術(shù)可以說與國家這一抽象主體并無關(guān)系，它是特定人群的智力成果。在經(jīng)過若干年的流傳、加工、發(fā)展、升華而形成的代表區(qū)域特色、文化、心理、習(xí)慣、風(fēng)俗、的藝術(shù)成就，所以它的所有權(quán)絕不能從群體上升到國家。如果僅以“保護”、“發(fā)揚”為旗號，將其收歸國有，這便是一種文化霸權(quán)、財富掠奪。民間文學(xué)藝術(shù)雖受生存環(huán)境、自然環(huán)境的影響，但它更多的融入人類特有的思想內(nèi)容，它的創(chuàng)造性，絕非自然的原生力量能與其媲美。

(3)如果權(quán)利主體是國家，那么對于民間文學(xué)藝術(shù)的原生境人則是一種難以接受的突變，成為一種對原權(quán)利人(群體)權(quán)利的限制而派生的使用權(quán)。而且此時既然權(quán)利主體是國家，權(quán)利屬性是公權(quán)，那么作為權(quán)利人的相對方使用人應(yīng)是一視同仁的，都須經(jīng)過批準，都須付費，否則法律將有失公平，然而這對于民間文學(xué)藝術(shù)的故土簡直不可思議?；谝陨显?，民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利主體應(yīng)當(dāng)僅為群體，問題是這個“群體”該如何認定?是一個民族地方、一個村、一個地區(qū)等?這里我們首先要研究民間文學(xué)藝術(shù)的生長環(huán)境，民間文學(xué)藝術(shù)具有濃郁的地方特色，有學(xué)者認為民間文學(xué)藝術(shù)在民間跨區(qū)域流傳，也許不同民族、不同區(qū)域具有同一民間藝術(shù)表現(xiàn)形式，如果是這樣可源引“最密切聯(lián)系原則”，將具有相同或相似文化特征的區(qū)域群體視為該民間文化的權(quán)利主體。學(xué)術(shù)界同意群體作為權(quán)利主體的學(xué)者，多認為該群體中的每一成員均可成為權(quán)利行使主體，但由于群體中的個體成員眾多，受自身觀念、意識等條件限制，難以較為妥當(dāng)?shù)男惺箼?quán)利。所以鑒于群體行使權(quán)利的不便性，可成立“民間文學(xué)藝術(shù)保護委員會”，推選出德高望重的民間藝人組成非官方組織，由該組織作為行使主體行使權(quán)利。

(二)民間文學(xué)藝術(shù)的客體：民間文學(xué)藝術(shù)不外乎包含以下幾種藝術(shù)形式

1．口頭藝術(shù)形式：包括神話、傳說、民間故事、諺語、謎語等。由于這類藝術(shù)形式以口頭方式表達。與現(xiàn)代版權(quán)法保護的口述作品同屬語言形式，它的獨創(chuàng)性也體現(xiàn)在這種言語表達之中，所以完全可以以類似于口述作品的方式，對其給予版權(quán)法的保護。

2．聲音藝術(shù)形式：如民樂、民歌等民間文學(xué)藝術(shù)，這種藝術(shù)形式與版權(quán)法中的音樂作品并無多大差別，醫(yī)學(xué)論文都是聲音彼此之間的協(xié)調(diào)、劃分、結(jié)合以及對立矛盾的解決，聲音量的不同、時間的長短和節(jié)奏是該形式的內(nèi)在根據(jù)[8]。所以可以借助于音樂作品的保護方式予以保護。

3．動作藝術(shù)形式：對于這種藝術(shù)形式，也有學(xué)者稱為形體表達或行為表達，如民間舞蹈、民間戲劇、民間曲藝等，均是通過連續(xù)的動作、表情、節(jié)奏等形體動作的組合來表達其藝術(shù)魅力，與現(xiàn)代版權(quán)法所規(guī)范的舞蹈作品、戲劇作品、以及曲藝作品極為相似，所以可以給予版權(quán)保護。

至于民間體育活動、民間游戲，如賽龍舟、朝鮮族的蕩秋千等，起初表現(xiàn)為勞動人民在生產(chǎn)之余的一種娛樂活動，但隨著不斷發(fā)展、總結(jié)，對其技術(shù)要求和精度越來越高，現(xiàn)代雜技中多有高難度的蕩秋千等藝術(shù)形式，所以我國著作權(quán)法給予保護的雜技作品有很多地方與民間體育活動相似，國內(nèi)也有學(xué)者對雜技作品是否屬于民間文學(xué)藝術(shù)有所討論，因而從這點看出，民間體育活動可以以類似于雜技作品的方式予以保護。

4．造型藝術(shù)形式：如民間工藝、民間美術(shù)、民間雕塑、民間建筑以及民居、民間服飾、民間裝飾等，這類民間文學(xué)藝術(shù)在外表甚至措詞上均與版權(quán)法中的美術(shù)、雕塑、建筑等藝術(shù)作品極其相似。現(xiàn)代版權(quán)法對這類作品僅僅保護其藝術(shù)造型、藝術(shù)圖案，即結(jié)構(gòu)、形式，而其具體的制作工藝、技術(shù)手段等在所不問。所以民間文學(xué)藝術(shù)的造型藝術(shù)形式可以與其類同保護。但這種藝術(shù)形式，畢竟有著不同于版權(quán)法所保護的建筑等藝術(shù)作品。它往往從內(nèi)至外都透露著極高的價值。它所表現(xiàn)的作為實物部分的物以及制作手段、技術(shù)構(gòu)思、工藝手法往往才是最具吸引、最具魅力的地方，然而僅僅保護造型圖案的版權(quán)法自然無能為力，所以必須通過其他法律給予綜合保護。如民居、壁畫(如敦煌壁畫)等，除版權(quán)法保護其造型外，實物部分交由其他法律如文物法的保護。<貴州省民族民間文化保護條例>已有所規(guī)定：民間工藝如竹編、蠟染、木雕、民間服飾、民間裝飾等，對于其精湛的藝術(shù)構(gòu)思和高超的工藝技巧(現(xiàn)代版權(quán)法將此歸入屬于思想內(nèi)容)，可以予以專利、技術(shù)秘密的保護。

對于少數(shù)民族地區(qū)特有的一些民間樂器如苗族的六管蘆笙，其更類似于實用工藝品。雖然我國著作權(quán)法未將實用工藝品列入法條，但<保護文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約>第二條、第七條將其納入保護范圍，世界已有國家承認實用藝術(shù)品既可享受工業(yè)設(shè)計和模型權(quán)的保護，也可享受著作權(quán)的保護，即雙重保護。所以民間樂器等民間藝術(shù)以類似兩者之間實用工藝品的方式加以保護會更為有利。

5．綜合藝術(shù)形式：如祭禮(如民間祭祀活動)、宗教儀式、節(jié)日慶典活動(如火把節(jié)、潑水節(jié))、民間游藝活動等，這種藝術(shù)形式往往集言語、聲音、動作、藝術(shù)造型于一體，人們在這些活動中載歌載舞，這類富有民俗涵義的藝術(shù)形式，往往成為一個或幾個民族、種群的代表、標志、象征。如果僅將其理解為習(xí)慣風(fēng)俗不加以保護，實為對傳統(tǒng)文化遺產(chǎn)的一種輕視。鑒于目前尚無相關(guān)法律給予保護的情況，應(yīng)就其各個部分分別予以類似口述作品、音樂作品、舞蹈作品、曲藝戲劇作品、美術(shù)作品等的法律保護。

通過以上幾種藝術(shù)形式的列舉，我們可以得出民間文學(xué)藝術(shù)大體包括三大類：即“傳統(tǒng)工藝”、“文學(xué)藝術(shù)”、“民風(fēng)民俗”[9]。

此處存在一個問題即公有領(lǐng)域的問題，哪些藝術(shù)形式進入公有領(lǐng)域，可以自由使用?我認為諸如白蛇傳、花木蘭、牛郎織女等在我國廣為流傳，可謂家喻戶曉、人人皆知的民間文學(xué)藝術(shù)形式可以視為進入公有領(lǐng)域，自由使用，但這類藝術(shù)形式相對于境外，則尚未進入公有領(lǐng)域，如被侵害，由國家作為主體進行保護，須強調(diào)的是：國家在這里充當(dāng)主體，并非本文所指的權(quán)利主體，因為進入公有領(lǐng)域的一切作品，其所有權(quán)歸屬國家，所以國家在此向境外侵權(quán)者主張權(quán)利，并無不妥。

(三)民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利內(nèi)容

1．精神權(quán)利

署名權(quán)，此項權(quán)利對于權(quán)利主體至關(guān)重要，它有利于對創(chuàng)作者聲譽的提高，(民間文學(xué)表達形式保護條約)(草案)：一切使用者在使用有關(guān)民間文學(xué)表達形式時，必須指出它們的來源(不僅要指出作為居民團體的來源，如部落，還須指出作為地理位置的來源，如某國、某省)；文化尊嚴權(quán)(保護作品完整權(quán))，由于民間文學(xué)藝術(shù)對外往往代表著該民族等群體，對這種藝術(shù)形式的肆意濫用、破壞常會傷害民族自尊心，所以有必要賦予權(quán)利主體此項權(quán)利，以保護民間文學(xué)藝術(shù)不受歪曲；修改權(quán)，作為民間文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作者的群體應(yīng)當(dāng)享有修改或授權(quán)他人修改的權(quán)利，以利于民間文學(xué)藝術(shù)的進步和發(fā)揚光大。

2．經(jīng)濟權(quán)利：按現(xiàn)有多數(shù)保護民間文學(xué)藝術(shù)作品的國家的作法，保護到授予權(quán)利主體(只能是群體，不可能是個人)以“復(fù)制權(quán)”及“翻譯權(quán)”兩項，職稱論文以及與之相應(yīng)的“傳播權(quán)”與“付酬權(quán)”，是沒有多大爭論的，爭論集中在是否授予“改編權(quán)”[10]由此可見，群體至少享有四項經(jīng)濟權(quán)利，至于改編權(quán)，筆者認為有必要授予權(quán)利人。針對目前民間文學(xué)藝術(shù)被任意改編，改編者利用改編作品獲得暴利，而原創(chuàng)人(群體)卻分文不得，實為不公平。

3．權(quán)利的行使：如前所述，民間文學(xué)藝術(shù)的權(quán)利行使主體為類似于“民間文學(xué)藝術(shù)保護委員會．，的民間團體，但對于精神權(quán)利的行使，一般由群體自己行使，無須代行，唯一存在問題的是當(dāng)該類權(quán)利受到侵害時，則須由行使主體向司法機關(guān)請示救濟；對于經(jīng)濟權(quán)利，自始至終由行使主體行使，所得收益用于保護、開發(fā)、推廣、發(fā)揚本區(qū)域的傳統(tǒng)文化。

四、民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護體系

探討民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護問題，英語論文必然考慮民間文學(xué)藝術(shù)的主體群體性和客體藝術(shù)形式的多樣性。民間文學(xué)藝術(shù)到底保護什么?進而民間文學(xué)藝術(shù)應(yīng)由哪些法律予以保護?

民間文學(xué)藝術(shù)需要保護的不僅是具有版權(quán)特征的民間文學(xué)藝術(shù)作品，也需對尚未形成作品的其他民間文學(xué)藝術(shù)形式通過專利、技術(shù)秘密等加以全面保護。這就是為什么<保護民間文學(xué)表達形式，防止不正當(dāng)利用及其他侵害行為的國內(nèi)法示范法條>使用“表現(xiàn)形式”的措詞，而不用“作品”的原因所在，以免將民間文學(xué)藝術(shù)的保護僅限制在民間文學(xué)藝術(shù)作品的版權(quán)保護上。

所以對于民間文學(xué)藝術(shù)的法律保護，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其特殊性，給予綜合考慮，形成以版權(quán)法為主體，多種法律法規(guī)如專利法、文物法等全面予以救濟的法律保護體系。

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第3篇

(一)著作權(quán)保護模式

用著作權(quán)模式來保護民間文學(xué)藝術(shù)的現(xiàn)行法依據(jù)在于《著作權(quán)法》第6條:“民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)保護辦法由國務(wù)院另行規(guī)定?！比欢鴷r至今日，也未曾見國務(wù)院頒布有關(guān)條例，使得民間文學(xué)藝術(shù)的保護對象、保護方式不甚明了。以至于面對《著作權(quán)法》第6條我們甚至無法斷定著作權(quán)法想要設(shè)立特殊著作權(quán)權(quán)利將民間文學(xué)藝術(shù)保護納入其保護體系內(nèi)，還是想要采用特別法優(yōu)于一般法的形式來保護。另外一點，著作權(quán)法中使用了“民間文學(xué)藝術(shù)作品”這一表達方式，那么保護對象就被限定在符合著作權(quán)要求的作品形式的民間文學(xué)藝術(shù)。如此一來，不構(gòu)成作品的一部分民間傳統(tǒng)文化傳承就被排除在著作權(quán)保護體系之外了。顯然，這樣不完全的保護方式對于日益重要和體系化的民間文學(xué)藝術(shù)而言是不夠的。

支持采用著作權(quán)保護模式保護民間文學(xué)藝術(shù)的學(xué)者認為其合理性在于:首先，著作權(quán)與民間文學(xué)藝術(shù)的保護客體具有相似性。著作權(quán)保護的對象和民間文學(xué)藝術(shù)保護所關(guān)注的對象或者說保護客體從廣義上來講都是人們的文化創(chuàng)造，并且大部分可以通過文字、圖形、行動等一定的表達形式展現(xiàn)出來。也就是說，由于民間文學(xué)藝術(shù)和著作權(quán)作品之間具有極大的同構(gòu)性，因此，我們可以利用著作權(quán)法中已有的相關(guān)原則和制度來對民間文學(xué)藝術(shù)加以保護，這樣可為我們節(jié)約大量的制度轉(zhuǎn)換成本〔6〕167。

其次，就保護的內(nèi)容來講，民間文學(xué)藝術(shù)的保護目的從WIPO處于2006年10月起草完成的《保護民間文學(xué)藝術(shù)草案》所列舉的看來，在于:承認價值;促進尊重;滿足各群體的實際需求;制止對民間文學(xué)藝術(shù)或傳統(tǒng)文化的濫用;賦予各群體權(quán)利;支持習(xí)慣做法和群體合作;有助于傳統(tǒng)文化的保護;激勵群體創(chuàng)新與創(chuàng)造;促進思想與藝術(shù)自有、研究與文化的公平交流;有助于文化多樣性;促進社區(qū)發(fā)展和合法貿(mào)易;預(yù)防無效的知識產(chǎn)權(quán);增強確定性、透明度及其相互信任〔7〕1。通過總結(jié)，我們不難發(fā)現(xiàn)保護民間文學(xué)藝術(shù)的著眼點在于對精神權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利的雙重保護。這一特點在結(jié)構(gòu)上與著作權(quán)的一體兩權(quán)的保護相同，在目的的實質(zhì)上因為客體的近似也極為相似，如發(fā)表權(quán)對應(yīng)是否公開的自主選擇、署名權(quán)對應(yīng)指明來源的權(quán)利、保護作品完整權(quán)對應(yīng)不被丑化、任意篡改、歪曲使用、得到尊重的權(quán)利，以及一系列的財產(chǎn)權(quán)利來保護民間文學(xué)藝術(shù)的合理利用，有限度公開和使用。WIPO也認為，“版權(quán)保護(可或防止他人復(fù)制、改編、向公眾廣播等財產(chǎn)權(quán)利，署名權(quán)、保護作品完整權(quán)等精神權(quán)利)似乎能夠很好地滿足本土居民和傳統(tǒng)群體的許多要求和目標。版權(quán)制度下，針對使用傳統(tǒng)文化表達，規(guī)定了版稅的取得或損害賠償?shù)难a償方式，也符合了特定的要求和目標?！薄?〕35最后，著作權(quán)的自動保護原則可以最大限度地保護民間文學(xué)藝術(shù)。著作權(quán)采取自動保護原則，可以免去主體為申請保護而承擔(dān)的復(fù)雜的程式與手續(xù)，從而提高保護的效率。從實踐上來看，世界上很多國家都采取版權(quán)保護，因此，采用著作權(quán)保護模式有利于實現(xiàn)民間文學(xué)藝術(shù)保護的國際協(xié)調(diào)〔6〕167。

筆者認為，著作權(quán)法的保護模式雖然相對于上文分析的鄰接權(quán)保護模式、地理標志保護模式等有一些優(yōu)點，但是考慮到民間文學(xué)藝術(shù)的特點，著作權(quán)不能為民間文學(xué)藝術(shù)提供完善的保護。采用特殊權(quán)利的保護模式是一個更好的選擇。

(二)特別權(quán)利保護模式

特別的權(quán)利保護模式是指將民間文學(xué)藝術(shù)從著作權(quán)中分離出來，不再將民間文學(xué)藝術(shù)生硬的納入作品的范疇。這種保護方式以1982年的《保護民間文學(xué)藝術(shù)表現(xiàn)形式，防止不正當(dāng)利用及其他侵害行為的國內(nèi)法示范法》為典范，同時也在多國得到實踐。著作權(quán)法的創(chuàng)立就是為了滿足現(xiàn)代工業(yè)發(fā)展中產(chǎn)生出來的創(chuàng)作作品和出版等問題，服務(wù)于資產(chǎn)階級思想方面和商品經(jīng)濟的發(fā)展。從來沒有想要解決對民間文學(xué)藝術(shù)保護的問題〔6〕167。著作權(quán)法創(chuàng)立的思想基礎(chǔ)在于“勞動價值論”、“自由意志理論”等，發(fā)展到后來才引入公共利益平衡之類的完善，對民間文學(xué)藝術(shù)的保護更是剛剛引起人們的重視，一項并不是為此創(chuàng)設(shè)的制度如何去完整包容它要保護的對象。

特別權(quán)利保護模式的更優(yōu)性主要在于:第一，民間文學(xué)藝術(shù)保護具有永續(xù)性的特點，而傳統(tǒng)著作權(quán)客體保護在利益平衡的要求下是絕對有限的。有學(xué)者認為回顧版權(quán)法及其歷史，版權(quán)法本身具有與時俱進的品質(zhì)，無限期保護的版權(quán)不是一個不可以突破的障礙。但是，著作權(quán)等其他知識產(chǎn)權(quán)在法律擬制上具有時間上的有限性，其原因在于個人利益與公共利益的平衡。從著作權(quán)法的立法目的來看，為了文化的更好的持續(xù)性發(fā)展，著作權(quán)人不可能獲得永久性的權(quán)利，一項作品最后必將歸于公共領(lǐng)域。而對于民間文學(xué)藝術(shù)而言，其本身就處于公共領(lǐng)域中，對它的保護更多意義上是尋求對它的尊重，維持其存在和發(fā)揚，而不是給予它封閉性的壟斷的權(quán)利。并且民間文學(xué)藝術(shù)是一個具有歷史傳承性的傳統(tǒng)文化，在傳承中會有所發(fā)展和變化，因此對民間文學(xué)藝術(shù)的保護需要持續(xù)性。這是著作權(quán)保護所不能做到的。

第二，民間文學(xué)藝術(shù)主體的群體性與不確定性。民間文學(xué)藝術(shù)的主體多為一個區(qū)域的族群，是以區(qū)域來劃分的，并且包含著這個區(qū)域已經(jīng)逝去的那些人們。不僅具有群體性，而且有絕對的不確定性。一項或者一系列民間文學(xué)藝術(shù)的產(chǎn)生都是由一個特定區(qū)域的人們在長期的生活中不斷積累不斷發(fā)展而產(chǎn)生的，產(chǎn)生這一質(zhì)變的度很難把握，在實踐中無法確定出完成該質(zhì)變的人。即使找出來也不能忽略完成量的積累的人，更而況民間文學(xué)藝術(shù)產(chǎn)生之后還有長久的發(fā)展完善過程。故而，這是一個群體性與不確定性并存的權(quán)利主體。與著作權(quán)確定的主體形式有沖突。雖然可以建立人制度，但是這終究是一種制度設(shè)計，不可能否認在權(quán)利主體上的現(xiàn)存沖突。而且人制度本身就面臨著很多需要討論的問題，如:怎么解決與行政的關(guān)系，是納入行政體系還是行政指導(dǎo);人如何反映群體的權(quán)利要求，保護群體的合法權(quán)益;當(dāng)涉及現(xiàn)實利益時，如何分配利益等等。如若引入人制度，將會使著作權(quán)法更為混亂，不若在民間文學(xué)藝術(shù)的特別權(quán)利中進行構(gòu)建。

第三，民間文學(xué)藝術(shù)的客體范圍大于著作權(quán)的客體。著作權(quán)的客體必須以作品形式出現(xiàn)，不能完全涵蓋民間文學(xué)藝術(shù)。正如上文所列，民間文學(xué)藝術(shù)的客體多被分為四個方面:口頭的表達、音樂的表達、行動的表達、有實體的表達。這其中有很多不能納入作品的范疇，如傳統(tǒng)儀式是民間文學(xué)藝術(shù)的重要組成部分，但是它不具有作品的性質(zhì)。當(dāng)這些不屬于作品的民間文學(xué)藝術(shù)不能被著作權(quán)客體所包含的時候，采用著作權(quán)法來對民間文學(xué)藝術(shù)進行必然會有缺漏。

第四，對作品的著作權(quán)與民間文學(xué)藝術(shù)的保護宗旨，價值取向也有所不同。對于民間文學(xué)藝術(shù)的保護相比于更注重于維系和傳承。

誠然，特別權(quán)利的保護方式也面臨著一定的困難。一是影響知識產(chǎn)權(quán)法律體系的相對穩(wěn)定性。假如每出現(xiàn)一個新的保護對象就設(shè)立一種新的保護制度，勢必是知識產(chǎn)權(quán)制度體系越來越復(fù)雜。二是建立一種新制度的立法成本較高。三是專門制度的執(zhí)法成本也高，這主要源于人們對新法律的不熟悉。四是專門制度保護的國際化困難較大，很難在世界范圍內(nèi)達成一致意見〔9〕51。但是筆者依然認為，這些困難并不是決定性的，知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展過程伴隨著科技的迅猛發(fā)展，人類的智力成果快速擴張，知識產(chǎn)權(quán)體系在全局上是一個在不斷擴大的體系。因此，以民間文學(xué)藝術(shù)的重要性和獨特性而言，為了使對其的保護更加完善，適合于單獨成為一項新的知識產(chǎn)權(quán)。再者，1982年示范法便已經(jīng)提出了特殊知識產(chǎn)權(quán)的理念，同時也在多國開始了立法實踐。同時，其余國家或是在著作權(quán)中如異類般規(guī)定民間文學(xué)藝術(shù)，或簡單的參照一些國際公約來保護，或利用地理標志、反不正當(dāng)競爭來規(guī)制，都沒有一個系統(tǒng)的體系。通過分析，這兩種保護模式的主體、客體、價值、保護方法、對象特征上都有較大差異，此特出著作權(quán)不如分離出來成為一種平行的新型知識產(chǎn)權(quán)更能合適的滿足民間文學(xué)藝術(shù)保護的需要。